Особый теоретический и практический интерес представляет собой вопрос о возможности залога денежных средств, которые являются наиболее ликвидными активами в составе имущества любого лица. Согласно ст.128 ГК РК к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. Денежные средства не являются имуществом, изъятым из оборота. Напротив, они относятся к абсолютно оборотоспособным объектам гражданских прав, поскольку могут обмениваться практически на все виды имущества.
Следовательно, свойства объекта гражданских прав - денежных средств позволяют сделать вывод о возможности использования их в качестве предмета залога. Некоторые законодательные акты прямо предусматривают такую возможность.
В соответствии со ст. 115 ГК РК деньги, в том числе иностранная валюта, включены в родовое понятие имущества, наряду с вещами, ценными бумагами, имущественными правами. При этом среди цивилистов существуют различные мнения об особенностях денег как имущества в связи с тем, что деньги, в отличие от другого имущества, способны существовать как предметы материального мира в виде банкнот и монет, так и дематериализованно - в виде записей по банковским счетам.
В этой связи одними авторами, в частности, Р.А. Маметовой, выказывается мнение о двойственной природе денег как материального объекта (имущества) и нематериального (безналичные деньги). На этом основании автор приходит к выводу о том, что в отношении наличных денег у владельца возникает вещное право, а по поводу безналичных денег - имущественное отношение с банком, заключающееся в праве требования к банку[1].
По мнению же Ф.С. Карагусова, природа денег не является двойственной, а, напротив, она определенна и однозначна. Однако имеющиеся особенности правового режима денег обусловлены возможностью осуществления различных операций с деньгами различными способами, и в первую очередь, такие особенности имеют место при регулировании различных способов денежных расчетов (безналичными и наличными деньгами)[2].
С экономической точки зрения, по мнению А.М. Матлина, «деньги есть не что иное, как информация о том количестве стоимости, которое признают экономические агенты в конкретных сделках, связанных с товарами, услугами, а, иной раз, и с самими деньгами, рассматриваемыми как товар особого рода. Условность этой информации неизбежна и это не зависит от формы ее представления: в виде золота, банкнот, чеков, записей на счетах и т. п. Развитие денег в самых различных формах можно было бы представить как сложное взаимодействие между изменениями информационного содержания денег и его материального носителя»[3].
Юридические лица определенно ограничены законодателем в возможности осуществления расчетов денежными знаками, поскольку установлено, что платежи между ними в сумме, превышающей 4000 МРП, должны быть осуществлены исключительно через банковские счета (п.12 разд.1 Правил использования платежных документов и осуществления безналичных платежей и переводов денег на территории Республики Казахстан[4]).
Попытаемся проследить процесс физической трансформации денежных знаков, как предметов материального мира, в идеальную форму записей по банковским счетам. Сам по себе банковский счет не имеет ценности и стоимости до тех пор, пока не произошло его наполнение деньгами. Данный процесс наиболее нагляден на примере внесения наличности в кассу банка. Этот момент очень важен с точки зрения того, кто же является собственником денег, помещенных на банковский счет.
Банковский счет является способом отражения договорных отношений между банком и клиентом по приему депозита (вклада) и совершению банком операций, связанных с осуществлением банковского обслуживания клиента, предусмотренного договором, законодательством и применяемых в банковской практике обычаями делового оборота (п. 3 Инструкции «О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов»[5]).
Деньги на банковском счете также материальны, как и деньги. находящиеся в кошельке. Они несут одну и ту же информацию на различных носителях - в первом случае в виде банковской записи, а во втором - на банкнотах и монетах. В первом случае право на распоряжение деньгами реализуется через финансового агента, каковым является банк, а во втором -непосредственно их собственником. С таким же успехом право на распоряжение денежными знаками может быть передано собственником денег любому третьему лицу, которое будет являться таким же агентом, посредником между собственником денег и их получателем, как и банк, будет выполнять распоряжения собственника денег по передаче денег, для достижения определенных собственником денег целей. Автор полностью разделяет позицию В.А. Лапача о том, что нельзя признаки и характеристики классических вещей переносить на объекты, имеющие иные сущностные качества, поскольку индивидуальная определенность денег или их родовая принадлежность не могут быть выведены из денег в современном их понимании[6].
Деньги на банковском счете индивидуализируются при помощи индивидуального идентификационного кода - номера банковского счета и суммы, указанной в выписке по счету.
Наряду с денежной наличностью имеют хождение банковские чеки, векселя. Современные технологии позволяют осуществлять расчеты за товары и услуги посредством банковских переводов не только юридическим, но и физическим лицам. Ярким примером этого служат платежные карточки. Порядок выпуска и обращения платежных карточек на территории Республики Казахстан регулируется Правилами выпуска и использования платежных карточек в Республике Казахстан. утвержденными Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан. Платежные карточки предоставляют круглосуточный и повсеместный доступ к деньгам на банковском счете.
Очевидно, что деньги, поступившие на банковские счета клиентов, не должны лежать без движения, иначе банк был бы не в состоянии выплачивать клиентам даже мизерное вознаграждение по вкладам и на остатки денег на текущих счетах. В данном случае как нельзя более справедлив афоризм, что «деньги должны делать деньги». Поскольку взаимоотношения банка и клиента по договору банковского счета и вклада носят фидуциарный характер, то банк имеет возможность использовать поступившие от клиента деньги для размещения в доходные операции с иностранной валютой, ценными бумагами или использовать их в качестве кредитных ресурсов и получить маржу на разнице вознаграждения, которое банк платит клиенту и получает сам от размещения денег клиента в указанные операции. Данный вопрос не является предметом рассмотрения настоящей работы. Однако при любых операциях банка с использованием денег клиентов безусловной является обязанность банка обеспечить наличие денег при предъявлении требований клиента. Анализ счетов бухгалтерского учета и финансовой отчетности позволяет говорить о том, что использование банком денег клиента, находящихся на текущем или вкладном счете клиента, в качестве кредитных ресурсов не отражается на банковских счетах клиентов. Тем самым, объем денежных обязательств банка перед клиентом по этим счетам в связи с использованием банком денег, не отражается, а это означает, что деньги как на текущем, так и на вкладном счете клиента в банке находятся в исключительной собственности клиента.
Коль скоро право собственности на деньги на банковском счете остается за клиентом, то обязательственное право возникает у собственника денег не в отношении денег, помещенных на банковский счет, а в отношении самого банковского счета.
На основании исследования правовой природы банковского счета и банковского вклада делается вывод о параллельном существовании в отношении денег двух видов прав - вещного и обязательственного. Эти права определяются разным субъектным составом. Собственник денег, помещая их на банковский счет, дополнительно к принадлежащему ему вещному праву, становится обладателем обязательственного права. Обязательственное право при помещении денег на банковский счет возникает в отношении самого банковского счета как объекта правовой деятельности.
Следует отметить, что необходимо законодательное закрепление того факта, что в отношении денег оценка не является существенным условием договора.
В отличие от существующего в международной банковской практике понятия безрисковости финансирования под залог денег, в Республике Казахстан такой залог, безусловно, можно назвать высоколиквидным, однако, вопрос о фактической надежности обеспечения основного обязательства посредством залога денег вызывает серьезные сомнения.
Основной проблемой, которая существует в отношении более активного использования денег в качестве предмета залога, является право налоговых органов на блокирование банковских счетов, а также полномочия, предоставленные уполномоченным государственным органам на безакцептное изъятие денег с банковских счетов. Поскольку указанные права и полномочия могут быть реализованы в любой момент времени в отношении всех и любых счетов, использование денег для обеспечения исполнения обязательств по договору банковского займа способно оказать влияние на классификацию займа. Пунктом 14 Правил «О классификации активов» установлены требования к стандартным банковским займам, которые, по шкале классификации, приведенной в названном положении, представляют собой займы, в возвратности которых не возникает сомнений в силу особой надежности, которая гарантирована степенью их обеспеченности и ликвидностью самого обеспечения. В соответствии с требованиями, предъявляемыми указанным положением к размеру обеспечения, оно должно гарантировать возвратность суммы основного долга, а также вознаграждения по банковскому займу. В случае издания уполномоченными государственными органами распоряжения об аресте, блокировании, безакцептном изъятии денег с банковских счетов по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон договора о залоге, снижается размер обеспечения, а, соответственно, классификация займа и его качество. В результате банки обязаны создавать провизии. Качество кредита, предоставленного как стандартный, снижается, и он классифицируется как сомнительный вследствие непредвиденных действий третьих лиц.
При таких обстоятельствах, по мнению Е.И. Кирилловской, существует необходимость совершенствования законодательства в области регулирования правоотношений, связанных с обеспечением исполнения основного обязательства посредством залога денег[7].
В отношении денег, являющихся предметом залога, следует убедиться в праве собственности залогодателя на закладываемое имущество. Это может быть достигнуто путем анализа источника поступления денег на банковский счет. В соответствии с п/п.7 п.14 Правил «О безналичных расчетах» одним из обязательных реквизитов платежного документа является поле, в котором указывается назначение платежа. В этом поле указываются сведения о документе, на основании которого производится перевод денег в пользу бенефициара. Как правило, в данное поле вносится информация о договорах, счетах и иных документах, дающих бенефициару право на получение денег от третьих лиц. Таким образом, залогодержатель, проанализировав содержание первичных платежных документов, имеет возможность установить источник поступления денег на банковский счет залогодателя. Затребовав же у залогодателя договоры или иные документы, на основании которых был осуществлен перевод денег на банковский счет залогодателя от третьих лиц, залогодержатель может сделать суждение о наличии или отсутствии прав.
Поскольку по обычаям делового оборота проект договора составляется стороной, оказывающей те или иные услуги, банки имеют стандартные формы договоров о залоге, которые предлагаются заемщикам при обсуждении вопроса о предоставлении банковского займа против залога имущества. Поэтому содержание условий, включенных в договор, должно быть ясным и однозначным, доступным для понимания субъектов залогового правоотношения. Соблюдение данного правила позволяет свести к минимуму риск того, что еще при заключении договора о залоге были созданы предпосылки для оспаривания залогодателем впоследствии условий договора или даже, более того, последующих заявлений о недействительности сделки (по причине ее кабальности, обмана или введения в заблуждение) ввиду отсутствия у залогодателя специальных познаний, необходимых для понимания договора. Особенно актуально это правило при работе с физическими лицами.
Опыт практической работы автора в банке второго уровня показывает, что в целях недопущения возникновения подобных ситуаций, наряду с тем, что условия договора о залоге должны быть понятными для его сторон, целесообразным является включение в текст договора указания о том, что стороны, подписавшие договор, ознакомились с его условиями, находят их понятными и приемлемыми для себя.
Также следует отметить, что в отношении регистрации залога денег не существует особых требований законодательства. По нашему мнению необходимо введение обязательной регистрации договора о залоге движимого имущества вообще и денег, в частности, в целях исключения возможности неуполномоченного залога одного и того же движимого имущества нескольким кредиторам. Для решения этого вопроса предлагается создание централизованной базы данных о залогах движимого имущества и специального органа, аккумулирующего информацию о залогах движимого имущества. Такая регистрация должна носить учетный характер, а это, в свою очередь, позволит передать функции регистрации залогов негосударственному органу.
Проблема реализации залогового имущества может быть рассмотрена на примере положений законодательства о государственных закупках.
Речь идет о залогодателе - вещном поручителе. В действующем законодательстве отсутствует четкая граница между поручительством и вещным поручительством. В результате, на институт вещного поручительства распространяются нормы, регулирующие поручительство. Однако, вещный поручитель это особый субъект залогового правоотношения, в силу чего институт вещного поручительства не должен полностью отождествляться с поручительством как способом обеспечения исполнения обязательств. Необходимо уточнение норм, регулирующих вещное поручительство. Законодательное закрепление присущих вещному поручительству особенностей способно оказать существенное влияние на его развитие и активное применение в сфере залоговых правоотношений.
Далее, в связи с рассмотрением залога денег как возможного способа обеспечения исполнения договора о государственных закупках, необходимо отметить, что согласно п.7 ст.319 ГК РК залогодатель, являющийся третьим лицом (вещный поручитель), вправе в любое время до того, как состоялась продажа предмета залога, прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Соглашение, ограничивающее это право, недействительно.
Залог денег может быть предоставлен как обеспечение конкурсной заявки (обеспечение конкурсной заявки - это залог денег (или банковская гарантия, представленная потенциальным поставщиком, изъявившим желание принять участие в конкурсе), а залог любого допущенного к обороту имущества может быть представлен в обеспечение исполнения обязательства по договору о государственных закупках.
Получается, что залогодатель, являющийся третьим лицом, имеет право выполнить обязательство по государственной закупке (при просрочке поставщика), не являясь при этом участником процесса государственных закупок, кроме того, без предъявления к нему квалификационных требований. Данная ситуация должна быть решена в Законе.
Также не урегулированы в отношении залога денег следующие вопросы, связанные; с необходимостью наличия специального текущего банковского счета для учета денег, являющихся предметом залога; с присвоением залоговому счету отдельного номера по Плану счетов бухгалтерского учета; декларацией иммунитета залогового счета от блокирования или ареста без санкции прокурора, равно как и от безакцептного изъятия денег государственными органами; решением вопроса об установлении специальных процедур реализации залогодержателем своих прав по договору о залоге денег, обеспечивающих обязательства по договору банковского займа. Наличие пробелов в праве значительно снижает привлекательность залога денег как способа обеспечения исполнения договоров банковского займа.
Список литературы:
- Право и собственность в Республике Казахстан / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: «Жеті Жаргы», 19-230 с.
- Карагусов Ф.С. Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданских прав. - Алматы: Жеты Жаргы, 2002.-260 с.
- Матлин А.М. Деньги и экономические решения. - М.: Дело, 2001. -240 с.
- Правила использования платежных документов и осуществления безналичных платежей и переводов денег на территории Республики Казахстан, утвержденных Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 25 апреля 2000 года // Справочная правовая система Параграф.
- Инструкция «О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан», утв. постановлением Национального Банка Республики Казахстан от 2 июля 2000 года // Справочная правовая система Параграф
- Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2002.-150 с.
- Кирилловская Е.И. Обеспечение исполнения обязательств по договору банковского займа залогом денег: Алматы, 2003.