Проблемы совершенствования борьбы с преступлениями в сфере выпуска ценных бумаг и производных ценных бумаг

Законом РК РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» от 8 июля 2005 г. в УК РК внесены измене­ния в ст. 202 (Нарушение порядка выпуска эмиссионных ценных бумаг) в следующей редакции:

Утверждение проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг, содержащего заведомо недосто­верную информацию, а равно утверждение заведомо недостоверного отчета по выпуску эмиссионных ценных бумаг наказываются ...

Статья 202 УК РК предусматривает ответственность за нарушение при эмиссии ценных бумаг и относится к статьям, устанавливающим ответственность за преступление, совершаемое в ходе проце­дуры эмиссии.

Предметом преступного посягательства на рынке частных и государственных инвестиций явля­ются проспект эмиссии и отчет о результатах эмиссии ценных бумаг.

Проспект выпуска эмиссионных ценных бумаг (п. 88 ст. 1 Закона «О рынке ценных бумаг») — это документ, содержащий сведения об эмитенте, его финансовом состоянии, предполагаемых к про­даже эмиссионных ценных бумагах, объеме выпуска, количестве ценных бумаг в выпуске, размеще­нии, обращении, выплате дивидендов (вознаграждения), погашении и другую информацию, предо­ставляемую для государственной регистрации [1].

Виды выпуска эмиссионных ценных бумаг: выпуск государственных ценных бумаг (ст.7 Закона РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461) и негосударственных эмиссионных ценных бумаг (ст. 8 вышеуказанного закона).

Проспект выпуска эмиссионных ценных бумаг должен содержать следующие сведения: об эми­тенте и его видах деятельности; о крупных акционерах и (или) участниках, владеющих десятью и бо­лее процентами долей в уставном капитале эмитента; о структуре органов эмитента с указанием све­дений о руководящих работниках, их должностей за последние три года, а также сведений о принад­лежащем им количестве размещенных акций (размере долей в уставном капитале) эмитента; об акти­вах эмитента с указанием их балансовой стоимости, о потребителях и поставщиках товаров (работ, услуг) эмитента в объеме, составляющем пять и более процентов от общей стоимости производимых или потребляемых им товаров (работ, услуг); об оценке имущества эмитента (при выпуске обеспе­ченных облигаций); о кредиторской и дебиторской задолженностях, составляющих пять и более про- центов от балансовой стоимости активов эмитента, сроках их погашения с указанием перечня креди­торов (дебиторов); об аффилированных лицах эмитента, за исключением лиц, указанных в подпункте

2)    настоящего пункта; о количестве объявленных эмиссионных ценных бумаг, их виде, способах оп­латы, получении дохода по ценным бумагам, в том числе номинальной стоимости облигаций, сроке их обращения и порядке погашения; о порядке конвертирования ценных бумаг (при выпуске конвер­тируемых ценных бумаг); о представителе держателей облигаций (при выпуске инфраструктурных, а также ипотечных и иных обеспеченных облигаций); о платежном агенте; о регистраторе, осуществ­ляющем ведение системы реестров держателей ценных бумаг эмитента (ст. 9 Закона РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461).

В Законе РК от 2 июля 2003 г. «О рынке ценных бумаг» установлены дополнительные требова­ния к проспекту выпуска облигаций, выпускаемых специальной финансовой компанией в соответст­вии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, устанавливаются законодательст­вом Республики Казахстан о секьюритизации.

В Республике Казахстан издан Закон от 12 февраля 2009 г. № 133-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских банков и организации исламского финансирования», который ввел понятие исламских ценных бумаг, виды исламских ценных бумаг.

В соответствии со ст. 34-3 Закона РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. N 461 и выше­указанным законом исламские ценные бумаги — эмиссионные ценные бумаги, условия выпуска ко­торых соответствуют принципам исламского финансирования, удостоверяющие право на владение неделимой долей на материальные активы и (или) право на распоряжение активами и доходами от их использования, услугами или активами конкретных проектов, для финансирования которых были выпущены данные ценные бумаги [2].

К исламским ценным бумагам относятся: акции и паи исламских инвестиционных фондов; ис­ламские арендные сертификаты; исламские сертификаты участия, иные ценные бумаги, признанные исламскими ценными бумагами в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Эмитен­тами паев исламских инвестиционных фондов являются управляющие инвестиционным портфелем.

Требования к проспекту выпуска исламских ценных бумаг устанавливаются нормативным пра­вовым актом уполномоченного органа.

Проспект выпуска исламских ценных бумаг подлежит согласованию с советом по принципам исламского финансирования.

Эмитент не вправе изменять условия выпуска, размещения, обращения и погашения исламских ценных бумаг, установленные проспектом выпуска, в случаях, ущемляющих права и интересы дер­жателей исламских ценных бумаг.

Неотъемлемой частью проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг являются методика опре­деления стоимости акций при их выкупе обществом, а также годовые финансовые отчетности эми­тента за два последних финансовых года (за исключением вновь созданных эмитентов), подтвер­жденные аудиторскими отчетами, и финансовая отчетность по состоянию на конец последнего квар­тала перед подачей документов на государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бу­маг.

Уполномоченным органом устанавливаются требования к содержанию проспекта выпуска эмис­сионных ценных бумаг эмитента, имеющего минимальный требуемый рейтинг одного из рейтинго­вых агентств, перечень которых устанавливается уполномоченным органом.

Структура проспекта выпуска эмиссионных ценных бумаг и порядок его составления и оформ­ления устанавливаются нормативными правовыми актами уполномоченного органа.

Эмитент обязан представлять в уполномоченный орган изменения и дополнения в проспект вы­пуска эмиссионных ценных бумаг в случае изменения методики определения стоимости акций при их выкупе обществом и сведений, указанных в пп. 1)-3), 8)-12) п. 1 настоящей статьи, в течение пятна­дцати календарных дней с даты их возникновения (принятия решения соответствующими органами общества) для их регистрации в порядке, установленном нормативным правовым актом уполномо­ченного органа. При увеличении количества объявленных акций и (или) изменении вида объявлен­ных акций либо уменьшении количества облигаций уполномоченный орган производит замену сви­детельства государственной регистрации выпуска объявленных акций (облигаций). Регистрация из­менений и дополнений в проспект выпуска объявленных акций (облигаций) либо замена свидетель­ства о государственной регистрации выпуска объявленных акций (облигаций) осуществляется упол­номоченным органом в течение пятнадцати календарных дней.

Согласно постановлению Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и над­зору финансового рынка и финансовых организаций от 30 июля 2005 г. N 268 «Об утверждении Пра­вил государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах раз­мещения акций и аннулирования выпуска акций» проспект выпуска акций в двух экземплярах на бу­мажном носителе, на государственном и русском языках, по форме, прошитый с методикой опреде­ления стоимости акций при их выкупе акционерным обществом, а также финансовой отчетностью за последние два финансовых года (за исключением вновь созданных обществ), подтвержденной ауди­торскими отчетами, информацией об учетной политике и финансовой отчетностью по состоянию на конец последнего квартала перед подачей документов на государственную регистрацию выпуска объявленных акций. При этом каждый из двух экземпляров содержит проспект выпуска акций и ме­тодику определения стоимости акций при их выкупе акционерным обществом, на государственном и русском языках;

Общество представляет в уполномоченный орган изменения и дополнения в проспект выпуска акций в случае изменения сведений, указанных в пп. 1)-3), 8), 9), 11), 12) п. 1 ст. 9 Закона Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг», а также в случае изменения и (или) дополнения методики опре­деления стоимости акций при их выкупе обществом в течение пятнадцати календарных дней с даты их возникновения (принятия решения соответствующими органами общества) для их регистрации.

Общество может представлять в уполномоченный орган изменения и дополнения в случае изме­нения сведений, указанных в проспекте выпуска акций.

Уполномоченный орган при отсутствии объявленных неразмещенных или выкупленных акций банка либо при недостаточности их количества в случаях, предусмотренных ст. 17-2 Закона Респуб­лики Казахстан от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (далее — Закон о банках), на основании решения Правительства Республики Казахстан о приобрете­нии объявленных акций банка в течение 3 (трех) рабочих дней с даты принятия данного решения Правительством Республики Казахстан:

1)   вносит изменения в проспект выпуска акций в части увеличения количества объявленных ак­ций банка и их вида (в 2 (двух) экземплярах на государственном и на русском языках);

2)    выдает банку один экземпляр изменений и дополнений в проспект выпуска акций и свиде­тельство о государственной регистрации акций с указанием количества, вида акций (на государст­венном и на русском языках);

3)  уведомляет регистратора и центральный депозитарий об увеличении количества объявленных акций с приложением копии свидетельства о государственной регистрации акций.

Проспект выпуска облигаций (облигационной программы) составляется в двух экземплярах на бумажном носителе

Сведения в проспекте выпуска облигаций (облигационной программы) должны быть приведены на дату последнего дня месяца, предшествующего дате сдачи документов в уполномоченный орган, за исключением информации о финансовом состоянии эмитента (указываемой в главе 5 Приложений 1   и 2 к Правилам), которая должна быть указана согласно финансовой отчетности по состоянию на конец последнего квартала перед подачей документов для государственной регистрации выпуска об­лигаций (облигационной программы).

В случае отсутствия аудированной финансовой отчетности за завершенный финансовый год в период с 1 января по 1 июня текущего года общество представляет в уполномоченный орган аудиро­ванную финансовую отчетность за два года, предшествующих последнему завершенному году (ауди­рованная финансовая отчетность за завершенный финансовый год представляется обществом в тече­ние месяца с даты утверждения аудированной годовой финансовой отчетности общим собранием ак­ционеров).

Неотъемлемой частью проспекта выпуска облигаций специальной финансовой компании явля­ется аудиторский отчет оригинатора за последний год, договор уступки прав требования по данной сделке секьюритизации, заключенный между оригинатором и специальной финансовой компанией.

Неотъемлемыми частями проспекта выпуска инфраструктурных облигаций являются копии концессионного договора и договора поручительства.

Для юридических лиц, государственная регистрация которых осуществлена более чем за два года до даты подачи документов на государственную регистрацию выпуска облигаций, государст­венная регистрация выпуска облигаций осуществляется в случае соблюдения эмитентом следую­щих условий:

безубыточная деятельность эмитента по итогам одного из последних двух завершенных финан­совых лет до даты подачи документов для государственной регистрации выпуска облигаций или чис­тые потоки денежных средств, полученные от деятельности эмитента, за один из двух последних за­вершенных финансовых лет, согласно его финансовой отчетности, подтвержденной аудиторским от­четом, являются положительными;

по итогам последнего квартала, предшествующего представлению в уполномоченный орган до­кументов для государственной регистрации выпуска облигаций, величина левереджа эмитента не превышает 2;

облигации данного выпуска и эмитент соответствуют требованиям, установленным уполномо­ченным органом и организатором торгов в отношении эмитентов и их ценных бумаг, допускаемых (допущенных) к обращению на фондовой бирже, а также к отдельным категориям списка фондовой биржи (в случае, если эмитент и облигации данного выпуска предполагаются для включения в офи­циальный список фондовой биржи);

отсутствие фактов несоблюдения финансовыми организациями пруденциальных нормативов и иных установленных уполномоченным органом норм и лимитов на дату подачи документов на госу­дарственную регистрацию выпуска облигаций, а также в период за три месяца до даты подачи доку­ментов.

Требования подпункта 2) настоящего пункта не распространяются на финансовые организации.

Для государственной регистрации выпуска облигаций в пределах облигационной программы, зарегистрированной уполномоченным органом в соответствии с требованиями настоящих Правил, эмитент представляет: заявление, составленное в произвольной форме; проспект выпуска облигаций в пределах облигационной программы в двух экземплярах на бумажном носителе (на государствен­ном и русском языках), составленный по форме.

Неотъемлемой частью проспекта выпуска облигаций в пределах облигационной программы является годовая финансовая отчетность эмитента за последний финансовый год, подтвержденная аудиторским отчетом, и финансовая отчетность эмитента по состоянию на конец последнего квартала перед подачей документов на государственную регистрацию выпуска облигаций в пределах облига­ционной программы (в случае, если данные финансовые отчетности не представлялись при государ­ственной регистрации облигационной программы).

Помимо рейтинговых оценок агентства «Standard & Poor's», уполномоченным органом также признаются рейтинговые оценки агентств «Moody's Investors Service» и «Fitch» и их дочерних рей­тинговых организаций (далее — другие рейтинговые агентства).

Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору фи­нансового рынка и финансовых организаций от 30 июля 2005 г. N 269. Зарегистрировано в Мини­стерстве юстиции Республики Казахстан 6 сентября 2005 г. N 3822 «Об утверждении Правил госу­дарственной регистрации выпуска негосударственных облигаций и рассмотрения отчетов об итогах размещения и погашения облигаций, аннулирования выпуска облигаций».

Согласно п.37 ст. 1 Закона РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. N 461 казахстанская депозитарная расписка — производная эмиссионная ценная бумага, подтверждающая право собст­венности на определенное количество эмиссионных ценных бумаг, выпущенная в соответствии с за­конодательством Республики Казахстан.

Лицо, планирующее реализовать на вторичном рынке ценных бумаг ценные бумаги организа- ций-резидентов Республики Казахстан посредством выпуска и размещения депозитарных расписок или иных ценных бумаг, базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги указанных организаций, обязано уведомить о выпуске уполномоченный орган в порядке, предусмотренном его нормативным правовым актом.

Организация-резидент Республики Казахстан, осуществившая размещение депозитарных распи­сок или иных ценных бумаг, базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги эми- тентов-резидентов Республики Казахстан, в течение месяца с даты окончания размещения представ­ляют в уполномоченный орган отчет об итогах размещения в порядке, предусмотренном его норма­тивным правовым актом

Правила выпуска депозитарных расписок должны содержать порядок предоставления информа­ции о держателях депозитарных расписок центральному депозитарию и уполномоченному органу в соответствии с его нормативным правовым актом. Ст. 34 Закона РЦБ.

Условия и порядок выпуска, размещения, обращения и погашения казахстанских депозитарных расписок, представления отчета об итогах размещения или погашения казахстанских депозитарных расписок, а также требования, подлежащие соблюдению эмитентом казахстанских депозитарных расписок, устанавливаются нормативными правовыми актами уполномоченного органа. Статья 35. Выпуск казахстанских депозитарных расписок

Постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору фи­нансового рынка и финансовых организаций от 29 декабря 2008 г. N 231«О внесении дополнений и изменений в некоторые нормативные правовые акты по вопросам рынка ценных бумаг» внесены в постановление Правления Агентства от 30 марта 2007 г. № 75 «Об утверждении Правил уведомления о выпуске депозитарных расписок или иных ценных бумаг, базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги организаций-резидентов Республики Казахстан, представления отчета об итогах размещения производных ценных бумаг, выдачи разрешения на выпуск производных цен­ных бумаг в соответствии с законодательством иностранного государства или размещение производ­ных ценных бумаг на территории иностранного государства» следующие дополнения и изменения: дополнено пунктом 5-1 следующего содержания:

Размещение производных ценных бумаг, выпускаемых по инициативе или при участии акцио­нерного общества и базовым активом которых являются акции этого акционерного общества, осуще­ствляется при условии включения данных акций в первую категорию сектора «акции» официального списка фондовой биржи, осуществляющей деятельность на территории Республики Казахстан [4].

Итак, цикл жизни ценных бумаг состоит из следующих фаз:

•     конструирование нового выпуска ценных бумаг;
•     первичное размещение ценных бумаг (первичная эмиссия и др. Остановимся на этапе разме­щения.

Следующим этапом выпуска эмиссионных ценных бумаг является размещение.

Согласно п.90 ст.1 Закона РК «О рынке ценных бумаг» размещение эмиссионных ценных бумаг—   продажа ценных бумаг на первичном рынке ценных бумаг.

Для рассмотрения и утверждения отчета об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг эми­тент представляет в уполномоченный орган следующие документы: заявление о рассмотрении отчета об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг; финансовую отчетность по состоянию на конец отчетного месяца или на дату окончания размещения эмиссионных ценных бумаг; отчет об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг, составленный и оформленный в соответствии с требова­ниями, установленными нормативными правовыми актами уполномоченного органа.

Отчет об итогах размещения акций содержит следующую информацию: наименование средств массовой информации, посредством которых обществом размещалось сообщение о размещении ак­ций среди неограниченного круга инвесторов, с указанием даты данного сообщения; информация о доведении обществом до сведения своих акционеров предложения приобрести размещаемые акции в соответствие с их правом преимущественной покупки акций общества одним из следующих спосо­бов, предусмотренных уставом общества: посредством направления индивидуального письменного уведомления с указанием даты направления уведомления; посредством публикации указанного пред­ложения в средствах массовой информации с указанием наименования средств массовой информации и даты опубликования; сведения об акциях; сведения о размещении акций; дата начала отчетного пе­риода размещения и дата окончания отчетного периода размещения акций; количество размещенных за отчетный период акций и неразмещенных акций в разрезе по видам; количество выкупленных ак­ций на дату окончания отчетного периода по инициативе общества и/или по требованию акционеров с указанием цены выкупа одной простой и привилегированной акции, даты принятия решения о вы­купе акций, а также расходов, понесенных обществом на выкуп размещенных акций (по каждому ви­ду выкупа отдельно); дату утверждения общим собранием акционеров или учредительным собранием методики определения стоимости акций при их выкупе обществом; способы размещения (реализа­ции) акций в отчетном периоде размещения акций; способ оплаты акций с указанием их количества и суммы оплаты; информация об истории рыночной и балансовой стоимости акций; информация об истории балансовой стоимости акций должна содержать сведения о балансовой стоимости акций за последние три завершенных года, с разбивкой по годам, за последние два завершенных года, с раз­бивкой по кварталам, за последние шесть месяцев, до даты окончания размещения акций (на 1 число месяца).

Отчет подписывается первым руководителем, главным бухгалтером либо лицами, их замещаю­щими, и заверяется оттиском печати акционерного общества.

В случае непредоставления отчета о размещении эмиссионных ценных бумаг выпуск считается несостоявшимся. Приведем пример.

Суд города Астаны в открытом судебном заседании рассмотрел исковое заявление ОАО «Пром- транс» к Правительству Республики Казахстан и ОАО «Казфосфор» о признании права требования ОАО «Промтранс» к Правительству на возмещение вложенных обществом средств в уставной фонд ОАО»Казфосфор» в сумме 307,8 млн.тенге и их взыскании.

В соответствии с постановлением Правительства РК от 22 июля 1997 г. в целях оздоровления фосфорной отрасли Департаменту управления государственным имуществом Министерства финан­сов РК предложено совместно с акционерными обществами «Каратау», «Нодфос», «Суперфосфатный завод», «Химпром», «Фосфор» и «Промтранс» учредить открытое акционерное общество «Казфос­фор». Как учредитель ОАО «Промтранс» передало в уставный фонд ОАО «Казфосфор» в качестве учредительного взноса все свои активы в виде железнодорожного транспортного комплекса на сумму 307,8 млн.тенге и получило акции ОАО «Казфосфор»в количестве 3078 штук номинальной стои­мостью 100000 тенге. Эмиссия акций ОАО «Казфосфор» зарегистрирована в ЗАО «Регистраторская система ценных бумаг» 6 марта 1998 г. Однако данная эмиссия была аннулирована 4 мая 1999 г. ре­шением Директора Национальной комиссии на основании п. 5 ст.24 Закона РК «О рынке ценных бу­маг» от 5 марта 1997 г., в связи с непредставлением отчета об итогах выпуска и размещения акций этой эмиссии.

На основании пункта 2 ст. 21 Закона Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» АО «Промтранс» считает, что средства, внесенные им в уставный фонд АО «Казфосфор», подлежат воз­врату, так как эмиссия ценных бумаг признана несостоявшейся.

Истец просил признать право требования к Правительству РК на возмещение вложенных средств в уставный фонд АО «Казфосфор» в сумме 307,8 млн.тенге. В дополнении к исковому заяв­лению просит суд обязать Правительство РК возвратить активы (имущество) в виде железнодорож­ного транспортного комплекса и привести сделки с имуществом АО «Промтранс» в соответствие с законодательством РК.

Как видно из материалов дела, эмитентом выпуска акций, полученных истцом, является ОАО «Казфосфор». Данное юридическое лицо не ликвидировано. Согласно выписки из реестра ЗАО «Ре­гистраторская система ценных бумаг» на 10 июня 2002 г. собственником акций ОАО «Казфосфор» в количестве 3078 штук номинальной стоимостью 100000 тенге является АО «Промтранс».

Постановлением директората Национальной комиссии РК по ценным бумагам от 4 мая 1999 г. N 317 «О признании несостоявшимися эмиссий акций акционерных обществ, не представивших от­четы об итогах выпуска и размещения ценных бумаг в установленные законодательством сроки с 1 по 30 апреля 1999 г.» акции АО «Казфосфор» признаны несостоявшимися.

Согласно исковому заявлению АО «Промтранс» просит суд обязать Правительство вернуть имущество или денежные средства, вложенные им в уставный фонд АО «Казфосфор», в качестве второго ответчика указано АО «Казфосфор», хотя обязанность вернуть средства законом возлагаются на последнего. Поэтому суд считает, что 307,8 млн. тенге подлежат взысканию с АО «Казфосфор» в пользу АО «Промтранс» [3].

В случае выпуска ипотечных и других облигаций, обеспеченных залогом имущества эмитента, эмитентом представляются документы, подтверждающие обеспечение исполнения его обязательств.

Эмитент обязан представлять уполномоченному органу отчеты об итогах размещения эмиссион­ных ценных бумаг по итогам каждых шести месяцев (в течение одного месяца по окончании отчетно­го полугодия) до полного размещения эмиссионных ценных бумаг, а также в течение месяца после завершения их полного размещения. Бывают на практике случаи непредоставления отчета о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Уполномоченный орган вправе отказать в утверждении отчета об итогах размещения эмиссион­ных ценных бумаг, если в процессе рассмотрения документов будут выявлены факты их несоответ­ствия требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан (ст. 24 Закона РК «О рынке ценных бумаг»).

На основании изложенного мы считаем: внести в Уголовный кодекс РК изменения в статью 202, дополнив словами после слова «отчета» словом «уведомления».

Список литературы

1. Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. N 461 «О рынке ценных бумаг» (с последующими изменениями и до­полнениями) // Ведомости Парламента Республики Казахстан. — 2003. — N 14. — Ст. 119; «Казахстанская правда» от 10 июля 2003 г. N 199-2000.
2. Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финан­совых организаций от 29 декабря 2008 г. N 231 «О внесении дополнений и изменений в некоторые нормативные право­вые акты по вопросам рынка ценных бумаг» внесены в постановление Правления Агентства от 30 марта 2007 г. № 75 «Об утверждении Правил уведомления о выпуске депозитарных расписок или иных ценных бумаг, базовым активом которых являются эмиссионные ценные бумаги организаций-резидентов Республики Казахстан, представления отчета об итогах размещения производных ценных бумаг, выдачи разрешения на выпуск производных ценных бумаг в соот­ветствии с законодательством иностранного государства или размещение производных ценных бумаг на территории иностранного государства // ИС ПАРАГРАФ, 10.10.2009.
3. Решение от 16 августа 2002 года г. Астана //ИС ПАРАГРАФ, 14.10.2009,16:08:26.