Совершенствование института представительства: вопросы правотворчества и правоприменения

Особую актуальность отношения, связанные с реализацией конституционного права граждан на судебную защиту приобретают в условиях изменения форм собственности, появления неизвестных ранее законодательству субъектов хозяйственной деятельности, формирования новой государственности. Именно сейчас возникла настоятельная потребность во всемерном совершенствовании механизмов защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

В настоящее время гражданин для защиты своих прав может воспользоваться несколькими способами, прибегнуть к помощи различных органов: административных, судебных, органов прокуратуры и других. Но наиболее эффективной формой защиты личных и представляемых прав, свобод и законных интересов является судебная форма защиты. Судебная форма защиты субъективных прав и свобод, а также охраняемых законом интересов человека и гражданина является основной. Право граждан на обращение в суд за защитой нарушенного или оспариваемого субъективного права и законного интереса - широкое, подлинно демократическое конституционное право, в котором воплощается доступность правосудия.

Закон позволяет гражданам защищать свои права в суде как лично, так и посредством представителей.

Институт представительства своими корнями уходит в далекое прошлое. Если ранее было совершенно непостижимо, каким образом постороннее лицо может являться вместо тяжущегося в суд и действовать так, чтобы последствия его действий переходили на заинтересованное лицо, то с развитием цивилизации и усложнением гражданского оборота стали появляться и множиться обстоятельства, вызывающие и оправдывающие необходимость представительства.

Изначально представительство основывалось на родственных отношениях, когда ведение своих дел было невозможно ввиду малолетства, болезни, старости, разрешалось поручать исполнение юридических действий посторонним лицам из-за отдаленности места жительства, отсутствия дееспособности. [1]

В древнем Китае, представительство не только допускалось, но и предписывалось для должностных лиц (мандаринов). Считалось, что мандаринам не приличествует являться в качестве тяжущихся, им предписывалось вести свои частные процессы через посредство лиц, принадлежащих их семье, или живущих в их доме. Привилегией представительства пользовались также женщины. За их преступления, всецело отвечали мужья и сыновья, выступая в качестве представителя, вплоть до того, что они подвергались тем наказаниям, к которым приговаривались женщины. Для этой цели также можно было привлечь и бедняка, даже подвергнув его казни за вознаграждение семье.

На более высокой ступени развития судебное представительство стоит в мусульманских странах. Более того, мусульманскому праву известен даже договор доверенности.

Судебное представительство существовало и возникло с целью замены в процессе тяжущегося другим лицом, при котором последствия судебной деятельности представителя падали непосредственно на тяжущегося. Основная цель этого института заключалась в том, чтобы избавить тяжущегося от личной явки в суд, часто затруднительной для занятого человека, а иногда просто невозможной.

По своей идее представительство не требовало ни специального юридического образования, ни какой бы-то ни было особой организации. Каждый представитель, будь то отец, опекун или поверенный мог явиться взамен представляемого лица в суд точно также, как мог заключить договор аренды, купить какую-либо вещь.

На первых ступенях развития общества, когда правовые нормы были настолько просты и несложны, и доступны пониманию всех и каждого, тяжущиеся имели возможность вести свои дела лично, не прибегая к посторонней помощи. Но с развитием общественных отношений, дела становились разнообразнее и запутаннее, и вместе с ними усложнялись соответствующие юридические нормы. Знание и применение их становилось затруднительным для большинства граждан; тяжущиеся, не обладая специальной подготовкой, были не в состоянии самостоятельно вести свои дела, таким образом появляется необходимость в помощи постороннего человека, хорошо знакомого с постановлениями материального права и формами процесса, впоследствии которые были названы «адвокатами». [2]

В то время как судебное представительство имеет целью устранить неудобство личной явки сторон в суд и, по своей идее, не предполагает специальной подготовки, сущность адвокатуры, являющейся подобно медицине, результатом разделения труда и специализации знаний, состоит именно в обладании познаниями материального и процессуального права, т. е. в юридическом образовании.

Принимая во внимание, что адвокатура и представительство были вызваны к жизни различными потребностями, соответственно различен круг их полномочий, и цели представляемых ими интересов в суде.

Например, представитель вообще заменяет своего доверителя в суде, принимая на себя ведение дела, получает право совершать все те действия, которые совершал бы сам тяжущийся, если бы явился лично, делает признание от лица своего доверителя, подает и получает судебные бумаги, просит о назначении или отсрочке дела, имеет право прекращать дело миром, присутствовать при исполнении решения, вести дело единолично или приглашать к себе на помощь адвоката,- словом, как принято говорить, он является полным хозяином дела. [3]

Деятельность же адвоката отлична, он выступает в качестве правозаступника. Вне суда его деятельность заключается в подаче юридических советов, руководстве при заключении сделок, сочинении важных судебных бумаг и тому подобных действий, имеющих правовой характер и требующих специальных познаний. На суд адвокат является по приглашению тяжущегося или его представителя только для участия в исследовании доказательств и прениях. Никаких других обязанностей по производству дела и исполнению решения он не принимает на себя, в силу того, что это относится к сфере деятельности самого тяжущегося или его судебного представителя. В качестве правозаступника, адвокат участвует только там, где дело идет о праве. Он по преимуществу и даже исключительно законовед, юрисконсульт, помощник стороны в процессе.

Вместе с тем, институт адвокатуры и представительства отождествляется с непосредственной деятельностью в суде, что в практике вызывает смешение их функций.[4]

Так, согласно Гражданско-процессуального законодательства Казахстана, адвокаты отнесены к категории представителей и указаны в числе первых (58 ГПК). Таким образом, как нам представляется, законодатель определил их приоритет перед иными представителями и установил их статус, выдвинув специальные требования: наличие юридического образования, стаж работы по юридической специальности или стажировка в адвокатском образовании, положительное решение квалификационной комиссии, принимаемое после сдачи квалификационного экзамена, отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления.

Кроме того, в целях реализации конституционных прав граждан и их объединений, в частности права на судебную защиту и права на получение квалифицированной юридической помощи, Законом об адвокатской деятельности предусмотрены специальные требования к организации адвокатской деятельности и адвокатуры, а также комплекс правовых гарантий, обеспечивающих независимость адвоката при осуществлении им своих обязанностей, полноту и качество предоставляемых юридических услуг.

В связи с тем, что не вызывает особых разногласий законное представительство, проблемы возникают по вопросам представительства, предусмотренного пунктами 6 и 7 ст. 59 ГПК РК.

По некоторым мнениям, данные пункты подлежат исключению из ГПК, в силу их реализации институтом адвокатуры. [5]

Такая позиция может вызвать естественные возражения, игнорировать которые никак нельзя. Как раз целью организованного «круглого стола» является выработка концепции эффективного применение института представительства, направленного на обеспечение гарантии конституционных прав граждан, а именно: права на судебную защиту, равенства граждан перед законом и судом, принципа состязательности сторон в гражданском процессе.

Так или иначе, представительство в гражданском процессе призвано гарантировать конституционное право граждан на получение квалифицированной юридической помощи, которое по своей сути служит фундаментальным, базисным началом для самого представительства, способствует тому, чтобы любое заинтересованное лицо могло защитить свои права в судебном порядке надлежащим образом. При этом у гражданина при осуществлении своего конституционного права всегда должен быть выбор судебного представителя по его убеждению. И единственное требование, которое должно предъявляться к этому представителю - соответствующая квалификация, наличие специальной подготовки. Речь идет о сотрудниках разного рода юридических компаний и частнопрактикующих юристах, имеющих высшее юридическое образование и осуществляющих юридическую деятельность.

У представительства в судопроизводстве свой специфический субъектный состав: это с одной стороны - суд, с другой - судебный представитель; свой специфический объект, под которым мы понимаем права и охраняемые законом интересы представляемого, которые призван защищать представитель.

При обсуждении субъектного состава представительства возникает необходимость обсуждения возможности законодательного урегулирования круга лиц, правомочных участвовать в качестве представителей в суде, и тех, которые таким правом не обладают.

Классификацию, в первую очередь, нужно проводить по степени профессиональной подготовки представителей, в зависимости от этого разделить представителей на:

  • - квалифицированных (со специальной юридической подготовкой), к которым следует отнести: адвокатов, сотрудников юридических компаний и частнопрактикующих юристов;
  • - неквалифицированных, к которым относятся законные представители не обладающие специальной юридической подготовкой и навыками в области судопроизводства, а также выступающие в качестве представителей в силу товарищеских (дружественных) отношений.

Действующее законодательство не делает каких-либо разграничений по данному вопросу, и сформированная многолетняя практика показывает, что данная ситуация является нормой. [6]

Вместе с тем, если мы говорим о развитии правового государства и обеспечении конституционных прав граждан на квалифицированную юридическую помощь, следовательно, впору поднять данный вопрос и рассмотреть необходимость разграничения участников процесса, однозначно определяя возможность представления интересов граждан в суде только лицами, обладающими специальными юридическими познаниями. Тем самым, обеспечив гарантированные права наших граждан. Ведь суть развития правового государства и предполагает становление и развитие профессионального состава судейского корпуса, профессионального состава института обвинения и соответственно профессионального состава института защиты – представительства. При этом мы не оспариваем ситуации исполнения представительства по закону, то есть там, где в силу требования закона такое представительство обязательно.

Данная концепция может найти свое закрепление в гражданско-процессуальном законодательстве, с установлением конкретных требований (критерий) представителя: наличие юридический квалификации и правоспособности, отсутствие судимости, основания прекращения представительства (ненадлежащее исполнение процессуальных обязанностей, совершении действий, свидетельствующих о неуважении к суду, либо действий противоречащих интересам представляемого). Эти требования, по нашему мнению должны быть также отражены в доверенности на представление интересов в суде, так как по сложившейся практике в настоящее время доверенность выдается и оформляется в соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса, что на наш взгляд, не может отождествляться с тем кругом полномочий, который обусловлен спецификой судебного производства и гражданского процесса. Ведь на самом деле, законодательно не установлена такая форма доверенности как на ведение дел в суде, не установлен и порядок ее удостоверения, сроки действия и иные особенности. Поэтому нотариусами самостоятельно и в произвольной форме оформляются доверенности, со ссылкой на гражданский кодекс, в то время, как самой сущностью ГПК предполагается выработка и законодательное утверждение специальной формы доверенности для представления интересов в суде. Здесь же, следует отметить и имеющееся различие между адвокатами и представителями, то есть по определению круга полномочий, которые подлежат закреплению в конкретно обусловленном документе (ордер, доверенность). Следует оговориться, что представление законных интересов в суде не должно требовать специального оформления доверенностью круга полномочий, так как достаточно представления соответствующих иных документов, подтверждающих правомочие представителя (свидетельство о рождении, справка об опеке и др.), с целью не породить новые препятствия для данной категории граждан.

Доверенность, как документ, дающий право на представительство в суде, устанавливает процессуальные правоотношения между представителем и судом, которые регулируются процессуальным законодательством. В данном случае, речь идет о передаваемых процессуальных правах и обязанностях стороны гражданского процесса, от имени которой выступает представитель.

В этом аспекте следует придерживаться положений статьи 61 ГПК РК, где законодатель разграничивает общие и специальные полномочия. Следовательно, при оформлении доверенности доверителю следует разъяснить данные особенности закона и правовые последствия выдачи доверенности на совершение тех или иных действий, не охватываемых общими полномочиями представителя, а специальные полномочия в случае их передачи, следует в доверенности выделить отдельно. [7]

Это вызвано, прежде всего тем, что на практике встречаются случаи выполнения представителями таких действий, которые препятствуют в дальнейшем движению дела, а главное не вызваны волеизъявлением доверителя. Например, подписание мирового соглашения, признание иска, отказ от иска без предварительного согласования с доверителем.

Кроме того, на наш взгляд, в целях полного обеспечения конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь, подлежат законодательному закреплению правоотношения доверителя и его представителя, выраженные в форме договора оказания юридических услуг либо поручения, что в свою очередь должно расцениваться как гарантия получения качественного юридического сопровождения.

В то же время, наличие такого рода договора позволит суду объективно оценить понесенные стороной расходы по оплате помощи представителя. Обязанность по представлению указанных документов наряду с ходатайством о допуске представителя в суде следует возложить на сторону по делу.

В Казахстане сложилась ситуация, при которой судебное представительство, кроме адвокатов, осуществляют лица, не обладающие необходимыми знаниями и опытом. [8]

Поэтому, институт представительства в суде не отвечает требованиям оказания квалифицированной юридической помощи, а вытекает это все из действующего законодательства, согласно которому, представителем может быть любое лицо, не имея при этом, элементарных знаний в области юриспруденции, что способствует выступлению в качестве представителей, недобросовестных людей, деятельность которых, никем не контролируется, в связи, с чем создается благоприятная среда для коррупционных проявлений и обмана простых граждан, что в свою очередь сказывается на качестве и своевременности отправления правосудия.

Слова «представитель» и «представительство» широко применяются в разговорной речи и деловой переписке. В словаре русского языка слово «представительство» употребляется в трех значениях: 1) представительство чьих-либо интересов, выражение чьих-нибудь взглядов; 2) учреждение, представляющее чьи-нибудь интересы; 3) право, порядок выбора представителя в какие-нибудь органы.

Как видно, употребление слова «представительство» многозначно. Представительством называется совершение одним лицом (представителем) на основании имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени другого лица (представляемого), в результате чего права и обязанности возникают, изменяются и прекращаются непосредственно у представляемого.

Сделки - наиболее распространенное юридическое действие, совершаемое представителем. Кроме того, он вправе совершать и другие юридические действия (например, предъявлять иски, выступать в судебном процессе в защиту прав и интересов представляемого и т. д.).

В судопроизводстве представительство связано с совершением юридических действий от имени представляемого, порождающих для него обязательные юридические последствия. В уголовном и гражданском процессах представителями именуются лица, которые оказывают представляемому также и юридическую помощь, действуя при этом от собственного имени, хотя и в интересах представляемого.

Представители должны хорошо разбираться в нюансах современного права, знать методику и тактику ведения в судах гражданских дел, представительства чьих-либо интересов в органах государственного управления. Более того, учитывая, что в стране постепенно формируется средний класс собственников, увеличение имущественных споров неизбежно. По гражданским делам предварительные расследования не проводятся.

Сторона спора - «сама себе следователь». Зачастую приходится прибегать к помощи специалистов и экспертов и ставить перед ними конкретные вопросы. Поэтому вполне понятна требовательность к персоне представителя-адвоката. Прежде чем выступить в суде, ему необходимо не только иметь высшее юридическое образование, но и пройти стажировку, освидетельствование по состоянию психики и об отсутствии судимости, повторный юридический экзамен перед компьютером-роботом, собеседование в комиссии Министерства юстиции РК, участие на заседании президиума территориальной коллегии адвокатов. Участие в суде квалифицированного и ответственного представителя предполагает помощь не только собственно стороне, но и суду в поисках относительной истины по делу и в принятии оптимально справедливого и обоснованного решения. Каков коэффициент участия адвокатов-представителей в рассмотрении гражданских споров в судах республики?

Результаты мониторинга, проведенного Союзом адвокатов Казахстана, говорят о неучастии адвокатов в гражданских делах и о последовательном снижении доли их участия.[9]

В 2007 году в Республике адвокаты-представители, согласно официальной статистике МЮ РК, принимали участие в 41 039 рассмотренных судами делах, в том числе в 3628 делах по назначениям судов (за счет казны). Участие Казахстанских адвокатов в судебных делах по соглашениям составляет около 7 процентов от всех рассмотренных дел, а по назначениям на три порядка меньше - 3628 дел.

Неужели в республике, в результате правового всеобуча граждане вовсе не нуждаются в юридической помощи, когда вынуждены прибегнуть к разрешению споров судебным способом?

Выборочный анализ участия представителей показал, что в 62 случаях из ста представители участвовали в гражданских делах. Более того, в 32 процентах дел представители участвовали систематически, затрачивая практически все личное время на судебные тяжбы.[10]

Но если эти представители не адвокаты, то кто же они? Это - граждане, допущенные в судебное заседание на основании выданных им доверенностей. Эти граждане, в отличие от адвокатов, не проходили никаких испытаний, не собирали справки об отсутствии судимостей и контроля со стороны психиатров, не сдавали экзамен на компьютере, не проходили стажировок. Они, как правило, вне профессионального контроля, никому не подотчетны, и декларации о доходах от этой деятельности они не составляют. Участие совершенно бесконтрольного института этого рода представителей может быть идеальным условием процветания коррупции в судебных органах.

Сообщество адвокатов последовательно (в 1997 и 2002 году) предлагало следующее:

  • - изменить п. 2, ч. 2 ст. 58 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (в дальнейшем ГПК РК) следующим текстом: «Представителями в суде могут быть только адвокаты, близкие родственники представляемых, юрисконсульты, состоящие в штатах предприятий, учреждений, организаций в интересах этих организаций, поверенные общественных объединений, членом которых является доверитель при наличии высшего юридического образования»;
  • - подпункты 6) и 7) ст. 59 ГПК РК: «Полномочия представителя, занесенные в протокол судебного заседания, подтверждаются записью о том, что представительство этого участника процесса не является источником его заработка, не учтенного в налоговых органах, либо записью о том, что им предъявлен патент, выданный налоговыми органами в установленном порядке».

На наш взгляд, эти дополнения и изменения в законе будут способствовать прогрессу, в совершенствовании судебной системы в республике.

 

Литература:

1. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России: Науч.- практ.пособие. – М.,1997.

2. Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учеб.пособие.-М.,1995.

3. Ватман Д.П.,Лесницкая Л.Ф. Адвокат в гражданском процессе.- М.,1969.

4. Ильинская И.М.,Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. – М.,1964.

5.Баймолдина З.Х. Мировое соглашение в гражданском судопроизводстве / Договор в гражданском праве: проблемы теории и практики. Том 1. Материалы Международной научно-практической конференции, посвящённой 5-летию образования Научно-исследовательского института частного права КазГЮА (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы, 6-7 апреля 2000 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: КазГЮА, 2000. – С.156-160.

6.Баймолдина З.Х. Доказывание и доказательства в гражданском судопроизводстве: Науч.-практич. пособие. – Алматы: Жетi жаргы, 2001. – 88 с.

7.Баймолдина З.Х. Порядок в судебном заседании по разбирательству гражданских дел и последствия его нарушения // Вестник КазГНУ им. Аль-Фараби, серия Юридическая, Алматы, 2001, № 1 (18), С. 64-70.

8.Баймолдина З.Х. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан: Проблемы применения и совершенствования // Право и государство. 1999. № 4. С. 47-50.

9.Баймолдина З.Х. Разбирательство гражданских дел в суде первой инстанции: Науч.-практич. пособие. – Алматы: Жетi жаргы, 2001. – 96 с.

10.Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. – М.: Изд. МГУ, 1972

Фамилия автора: Сатенова С.Г.
Теги: Право
Год: 2012
Город: Астана
Категория: Юриспруденция
Яндекс.Метрика