Французский ученый Марк Ансель отметил, что изучение иностранного опыта «открывает перед юристом новые горизонты, позволяет ему лучше узнать право своей страны, ибо специфические черты этого права особенно отчетливо выявляются в сравнении с другими системами. Сравнение способно вооружить юриста идеями и аргументами, которые нельзя получить даже при очень хорошем знании только собственного права» [1, с. 38].
Уголовный Кодекс Испании (далее – УК Испании) [2] содержит отдельный раздел (XII), посвященный преступлениям против семейных отношений. В ч. 3 ст. 221 предусматривается уголовная ответственность за умышленную подмену ребенка в виде лишения свободы на срок от 1 года до 5 лет. За совершение подмены вследствие «грубой неосторожности» (ч. 4) предусмотрена ответственность лиц, обязанных охранять детей в медицинских или социально-медицинских учреждениях. Такое деяние наказывается лишением свободы на срок от шести месяцев до одного года. Внешне рассматриваемое преступление представляет собой действия по замене одного ребенка другим [3, с. 45].
Нужно отметить, что в УК Испании не содержится указания на какие-либо мотивы подмены ребенка, в качестве обязательного признака состава преступления. Наказанию также подлежат «лица, которые уклонялись от исполнения своих обязанностей по охране или защите, передают другому лицу ребенка, хотя и не связанного с ним родством или отцовством, за плату для установления отношений с ребенком, аналогичных родству» (ч. 1 ст. 222 УК Испании). За совершение этих деяний уголовная ответственность устанавливается и в отношении лица, получившего ребенка, равно и в отношении посредника (ч. 2 ст. 222 УК Испании). В случае участия органов опеки и других учреждений, где проживают дети, может последовать постоянное или временное закрытие данных учреждений, а также лишение их права заниматься соответствующей деятельностью (ч. 3 ст. 222 УК Испании). Учитель, медицинский работник (врач, акушер, медицинский персонал больницы и др. лица, занимающиеся медицинской или социально-медицинской практикой), должностное лицо, которые при исполнении своих профессиональных обязанностей, участвуют в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 221-222УК Испании, наказываются в соответствии с санкциями данных статей, а также лишением права заниматься данной деятельностью на срок от двух до шести лет (ст. 223УК Испании).
В Уголовном Кодексе Польши (далее – УК Польши) [4] в ст. 211 Главы XXVI «О преступлениях против семьи и опеки» говорится, «кто вопреки воли лица, на которого возложены обязанности по осуществлению опеки или надзора, уводит или задерживает малолетнего моложе 15-ти лет, беспомощное лицо в связи с его психическим или физическим состоянием» наказывается штрафом до 180 дневных ставок либо ограничением свободы.
В Уголовном Кодексе Швейцарии [5] в Разделе VI «Преступления и проступки против семьи» содержится ст. 220, по которой тот, «кто отбирает несовершеннолетнего у лица, обладающего родительской или опекунской властью, или отказывается вернуть несовершеннолетнего, наказывается по жалобе тюремным заключением или штрафом».
В Разделе XV «Оставление лица в бедственном положении» Уголовного Кодекса Голландии (далее – УК Голландии) в ст. 256 предусмотрена уголовная ответственность лица в виде тюремного заключения на срок не более 4 лет и 6 месяцев или штрафу за подкидывание ребенка младше 7-ми лет или оставление его [6]. Если в результате совершения таких действий следуют тяжкие телесные повреждения или смерть потерпевшего, то наказание в виде тюремного заключения увеличивается до 7 лет 6 мес. и до 9 лет соответственно (ст. 257УК Голландии). Если субъектом данного преступления выступает мать или отец, то также возможно увеличение срока наказания на одну треть (ст. 258УК Голландии). Если же мать «под влиянием страха раскрытия факта, что она родила ребенка, подкидывает его или оставляет», то срок тюремного заключения должен быть сокращен вполовину (ст. 259УК Голландии).
В УК Голландиист. 279 Раздела XVIII «Преступления против свободы личности» говорится:
«лицо, которое умышленно забирает несовершеннолетнего из-под опеки лица или лиц, имеющих законные полномочия по отношению к нему, или из-под надзора лица, законным образом наделенного такой надзорной функцией, подлежит сроку тюремного заключения не более 6 лет или штрафу». Если несовершеннолетний не достиг 12 лет или в отношении него использованы мошенничество, акт насилия или угроза насилием, то срок тюремного заключения увеличивается до 9 лет. Если лицо умышленно прячет или скрывает от расследования судебными чиновниками или полицейскими несовершеннолетнего, которого забрали или который сам ушел из-под опеки, то такое лицо подлежит тюремному заключению сроком не более 3 лет или штрафом, в случае, если несовершеннолетний не достиг 12 лет, то виновному назначается аналогичное наказание, но сроком не более 6 лет (ст. 280УК Голландии). В ч. 2 ст. 280УК Голландии законодатель описывает обстоятельства, исключающие ответственность в отношении лица, которое: без промедления сообщает о местонахождении несовершеннолетнего; получило целевую денежную сумму согласно Закону о помощи молодежи; действует с целью оказать добросовестную помощь, под которой понимается «незамедлительное сообщение о факте оказания помощи, сообщение о личности, оказывающей помощь и его местожительстве или (головном) учреждении лицу, имеющему законные полномочия по отношению к несовершеннолетнему».
В Уголовном Кодексе Германии (далее – УК Германии) содержится Раздел XII «Преступные деяния против гражданского состояния брака и семьи» [7]. В §169 «Нарушение личного статуса» за «подмену ребенка или дачу ложных сведений о гражданском состоянии другого лица компетентным органам, ведущим книги записи актов гражданского состояния и устанавливающих акты гражданского состояния, или сокрытие этих сведений» устанавливается наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет или штрафа. В § 235 «Похищение детей» предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет или денежный штраф тому, «кто, используя обман, угрозы или силу, похищает лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста, у родителей, опекуна или у воспитателя». «В особо тяжких случаях наказанием является лишение свободы на срок от 6 месяцев до 10 лет. Особо тяжкий случай, как правило, имеет место, если деяние совершено из корыстных побуждений» (ч. 2 §235 УК Германии).
Большое внимание зарубежные уголовные нормы уделяют защите прав на воспитание, заботу, материальное обеспечение и здоровье ребенка.
В отделе 2 «Оставление семьи, несовершеннолетнего, недееспособного» Раздела XII УК Испании содержится ст. 227, в которой говорится, что «тот, кто перестал исполнять свои законные обязанности, являющейся неотъемлемой частью родительской власти, опеки, попечительства или семейной поддержки либо перестал оказывать необходимую помощь, установленную законом, своим детям, родителям или супругу, которые в этом нуждаются, наказываются арестом от восьми до двадцати выходных дней». Также по решению суда виновный может быть «лишен родительских прав, прав на опеку, попечительство или семейную поддержку на срок от 4 до 10 лет». В ст. 228УК Испании устанавливается наказание в виде ареста от 8 до 20 выходных дней тому, «кто перестал в течение шести месячных заработных плат регулярно или три месяца подряд выплачивать материальную помощь в пользу своего супруга или своих детей, которая была установлена договором или судебным решением при разводе, объявлении брака недействительным, в процессе установления родства или алиментов на детей, рожденных вне брака». Наказанию подлежит и тот, кто перестал выплачивать средства на содержания другого вида, которые были установлены отдельно или в дополнение к положениям, описанным выше (ч. 2 ст. 228УК Испании).
УК Германии также содержит нормы, предусматривающие наказание за «уклонение от установленной законом обязанности содержания лица, нуждающегося в содержании или находящегося под угрозой остаться без чьей-либо помощи, таким образом, что это угрожает жизненному уровню» в виде лишение свободы до 3 лет (§ 170-b). В § 170-d УК Германии устанавливается такое же наказание тому, «кто грубо нарушает свою обязанность по попечению и воспитанию лица моложе 16 лет и тем самым создает опасность для физического или психического развития опекаемого, приводит его к преступному образу жизни или к занятию проституцией». В ст. 209 УК Польши говорится, что «кто упорно уклоняется от выполнения лежащей на нем в силу закона или судебного решения обязанности опеки путем непредоставления средств на содержание самого близкого лица или иного лица и тем самым делает невозможным удовлетворение их основных жизненных потребностей», такое лицо подлежит наказанию в виде ограничения свободы либо лишения свободы на срок до 2 лет или штрафа. Также в законодательстве Польши содержится «обязанность заботиться о малолетнем моложе 15 лет либо о беспомощном лице в связи с его психическим или физическим состоянием». В ст. 210 УК Польши предусмотрена ответственность за «покидание» такого лица, наказуемое лишением свободы на срок до 3 лет. Если последствием такого «покидания» является смерть, то возможно наказание – лишение свободы на срок от 6 месяцев до 8 лет.
В ч. 1 ст. 230 УК Испании предусматривается ответственность «за оставление недееспособного или ребенка, не достигшего 16 лет, лицом, обязанным его охранять». Виновному назначается наказание в виде лишения свободы от года до двух лет. Если такое оставление было совершено родителями, опекунами или попечителями, то наказанием будет «лишение свободы на срок от 18 месячных заработных плат до трех лет» (ч.2). Если оставление подвергло конкретной опасности жизнь, здоровье или сексуальную свободу недееспособного или не достигшего 16 лет, то виновный наказывается лишением свободы от 2 до 4 лет (ч.3). Наказание будет назначаться ниже, если такое оставление было временным (ст. 231УК Испании). В ч. 1 ст. 232УК Испании провозглашается, что «тот, кто, имея своей обязанностью воспитывать или обучать малолетнего или недееспособного, отдал его третьему лицу или в общественное учреждение без разрешения лиц, обладающих определенными правами в отношении малолетнего или недееспособного, во вред последнего, наказывается штрафом в размере от 6 до 12 месячных заработных плат». В случае, если такие деяния подвергли конкретной опасности его жизнь, здоровье или сексуальную свободу, виновный наказывается лишением свободы от 6 месяцев до 2 лет (ч.2 ст. 232УК Испании).
В УК Испании за «незаконное усыновление», «сокрытие или выдачу третьему лицу ребенка с целью изменения его происхождения» может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок от 6 месяцев до 2 лет и лишения родительских прав на срок от 4 до 10 лет (ст. 221УК Испании).
УК Испании устанавливает в Разделе V «Преступления против общественного порядка» в ст. 151a ответственность лица, «которое из побуждений получить материальную выгоду умышленно содействует передаче на воспитание в семью ребенка младше шести месяцев, не находящегося под опекой юридического лица, не имея на то предварительного письменного согласия Совета по опеке и защите интересов детей». Виновный подлежит тюремному заключению на срок не более 6 месяцев или денежному штрафу. Равное наказание назначается за преступление, предусмотренное ст. 151сУК Испании, «лицу, оторое в ходе занятия профессиональной или предпринимательской деятельностью умышленно организует или поощряет прямые или косвенные переговоры между женщиной и другим лицом или устраивает встречу в соответствии с ее желанием предоставить на постоянной основе право заботиться и воспитывать ее ребенка другому лицу». В ч. 2 ст. 151сУК Испании предусмотрены обстоятельства, исключающие ответственность, такие как: осуществление содействия Советом по опеке и защите интересов детей или юридическим лицом, назначенным этим Советом, а также направление заинтересованных лиц в указанные выше организации. Голландское уголовное законодательство содержит также запрет на «умышленную организацию или поощрение прямых или косвенных переговоров между суррогатной матерью или женщиной, которая хочет быть суррогатной матерью, и другим лицом». Виновному назначается наказание в виде тюремного заключения на срок не более 1 года или штраф, если он совершил указанное выше деяние в ходе своей профессиональной или предпринимательской деятельности (ч. 1), либо за публичное предложение или организацию таких переговоров (п. «a» ч.2) или же, если лицо «сообщает, что женщина хочет стать суррогатной матерью или является таковой, или что разыскивается женщина, которая хочет быть суррогатной матерью или является таковой» (п. «b» ч. 2). Под термином «Суррогатная мать» следует понимать «женщину, которая забеременела с намерением родить ребенка для другой женщины, желающей приобрести родительские права на ребенка или иным образом на постоянной основе заботиться о ребенке и воспитывать его» (ч.3 ст. 151bУК Испании).
В ст. 207 УК Польши устанавливается ответственность в виде лишения свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет тому, «кто издевается путем физического или психического воздействия над самым близким лицом или над иным лицом, находящимся в постоянном или временном отношении зависимости от виновного, либо над малолетним или беспомощным лицом в связи с его физическим или психическим состоянием». Если данное деяние сопряжено с применением особой жестокости, виновный подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от 1 года до 10 лет. В случае, если последствием этого деяния «является покушение потерпевшего на свою жизнь», то виновному назначается наказание в виде лишения свободы на срок от 2 до 12 лет. Такой широкий диапазон сроков лишения свободы в Польском уголовном законодательстве позволяет индивидуализировать назначаемое наказание виновному.
В составах преступлений об уклонении от уплаты средств на содержание, зарубежный законодатель (кроме УК Польши) не включает такого обязательного признака субъективной стороны как «злостность» в отличие от нормы нашего УК. При этом в УК Польши обязательным следствием «упорного уклонения» от выполнения лежащей в силу закона или судебного решения обязанности опеки путем «непредоставления средств на содержание самого близкого лица или иного лица» является отсутствие возможности «удовлетворения основных жизненных потребностей» этих «близких лиц». В остальных рассмотренных выше зарубежных УК, как и в отечественном уголовном законе, имущественное положение потерпевшего не указывается при перечислении признаков преступления.
Основной вывод, касающийся уголовного законодательства европейских стран, сводится к следующему: европейское уголовное законодательство содержит не только нормы, которые призваны охранять право ребенка на жизнь и воспитание в семье, но и защищают родительские права по отношению к несовершеннолетнему. Причем ребенок защищен не только от посягательств со стороны посторонних лиц, но и со стороны ответственных за него лиц. Рассмотренное европейское уголовное законодательство не содержит подмены ребенка как таковой, есть в основном похищение несовершеннолетнего. В этом отмечаем существенное отличие от казахстанского уголовного закона.
Санкции зарубежных Уголовных кодесков жестче санкций казахстанского Уголовного Кодекса за одни и те же преступления. Важнейшие права ребенка: жить и воспитываться в семье, на заботу, финансовую поддержку европейским уголовных законодательством охраняются достаточно надежно, равно как и в Уголовном кодексе Республики Казахстан, однако, в уголовном законе нашей страны существуют некоторые пробелы: отсутствует норма о подкидывании ребенка, что в определенных ситуациях можно квалифицировать по Уголовному кодексу Республики Казахстанкак оставление в опасности, однако при этом не охватываются случаи, при которых отсутствует угроза жизни и здоровью. Отсутствует норма, аналогичная нарушению родительской власти (как, например, УК Швейцарии предусмотрено наказание за отказ в возвращении несовершеннолетнего лицу, обладающему родительской или опекунской властью).
В некоторых Уголовных кодексах европейских стран содержится уголовная ответственность за уклонение от исполнения своих опекунских обязанностей. В казахстанском уголовном законе ранее также содержалась подобная норма. На наш взгляд, установление ответственности за использования опеки в корыстных целях или оставление подопечных без надзора и необходимой помощи достаточно актуально и сегодня.
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики (далее УК КНР) в ст. 239 предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок 10 и более лет, либо пожизненное лишение свободы, а в качестве дополнительного наказания – штраф либо конфискация имущества за похищение младенца, малыша с целью вымогательства ценностей, а в случае причинения захваченному лицу смерти или его убийства виновный подлежит смертной казни [8]. В ст. 240 УК КНР предусмотрена ответственность за «похищение, обман с целью продажи женщины, ребенка», которые наказываются лишением свободы на срок от 5 до 10 лет и дополнительно штрафом. Законодатель выделяет квалифицирующие признаки данного преступления:
1) руководство группой, занимающейся похищением, обманом с целью продажи женщин, детей;
2) похищение, обман с целью продажи женщин, детей в количестве трех и более человек;
3) захват женщины, ребенка с применением насилия, принуждения или способами одурманивания с целью продажи;
4) причинение тяжкого телесного повреждения, смерти или других тяжких последствий похищенным, обманутым с целью продажи, женщине, ребенку или их родственникам;
5) продажа за границу женщины, ребенка.
Под похищением, обманом с целью продажи женщины, ребенка следует понимать одно из следующих деяний: похищение обманным путем, захват, приобретение, продажа, прием, отправка, передача с целью продажи. Установление столь строгого наказания китайским законодателем обусловлено сложившейся в КНР сложной ситуации. Вопрос решения проблемы похищения, обмана с целью продажи ребенка стоит очень остро. Так, например, в 1999 г. в КНР были похищены обманным путем 1662 ребенка, 1814 детей были похищены и проданы в другие районы страны. В связи с чем министр Цзя Чуньван подчеркивал, что наказанию должны подлежать наравне с продавцами и «покупатели похищенных». Так, в ст. 241 УК КНР устанавливается ответственность за приобретение, перепродажу приобретенных похищенных, обманутых с целью продажи. В ст. 262 той же главы УК Китая устанавливается ответственность за похищение обманным путем ребенка, не достигшего 14-ти лет, с целью разлучения с семьей или опекуном. Наказание за данное преступление менее строгое (до 5 лет лишения свободы), чем за схожее деяние, но совершенное с иной целью.
УК КНР в ст. 261 установил наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет, ареста либо надзора за «отказ от содержания пожилых, малолетних, больных или других лиц, не имеющих способности к самостоятельной жизни, со стороны тех, на ком лежит обязанность по содержанию, при злостных обстоятельствах».
В ст. 260 УК КНР предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет, арестом или надзором за «жестокое обращение с членами семьи при злостных обстоятельствах». Если данное преступление повлекло «тяжкое телесное повреждение» или смерть потерпевшего, то виновный наказывается лишением свободы на срок от 2 до 7 лет.
Уголовное законодательство КНР устанавливает достаточно строгие наказания за преступления аналогичные отечественным. Однако это обусловлено сложившейся ситуации в их государстве и говорит о сложившихся нравственных устоях общества.
Литература
- Ансель М. Методологические проблемы сравнительного права // Очерки сравнительного права. – М.,1991.
- УК Испании / Перевод с исп. В.П. Зыряновой, Л.Г. Шнайдер / под ред. Н.Ф. Кузнецовой, Ф.М. Решетниковой. – М., 1998.
- Рeшетникова Г. А. Угловно-правовая охрана семьи и несовершеннолетних: Дисс. … канд. юр. наук. – Ижевск,
- УК Республики Польша / Пер. с польского: Д.А. Барилович, О.В. Хацкевич, Н.И. Ясинская // под общ.ред. Н.Ф. Кузнецовой. – Минск,
- УК Швейцарии / пер. с нем., предисл. А.В. Серебренниковой. – М.,
- УК Голландии / пер. с англ. И.В. Мироновой; науч. ред. Б.В. Волженкин. – СПб.,
- УК ФРГ / пер. с нем. А. В. Серебренниковой; под науч. ред. Н.Ф. Кузнецовой, Ф.М. Решетникова. – М.,
- Ахметшин Х.М., Ахметшин Н.Х., Петухов А.А. Современное уголовное законодательство КНР. Уголовный кодекс КНР. – М.,