По своей юридической природе слияние как форма реорганизации сходно с присоединением, но у него есть и ряд отличий. При слиянии предприятий создается новое юридическое лицо, а реорганизуемые общества прекращают свое существование в качестве юридических лиц. Государственной регистрации подлежит вновь созданное общество. А при реорганизации в форме присоединения возникает не новое юридическое лицо, а изменяется юридический статус общества, к которому присоединилось другое. При этом государственной регистрации подлежат изменения и дополнения к учредительным документам, а не само общество. Само же общество, к которому было проведено присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации, как это происходит в случае слияния, а с момента исключения присоединяемого общества из реестра юридических лиц.
Слияние как форма реорганизации базируется на положениях Гражданского кодекса. В результате слияния все права и обязанности реорганизуемых обществ переходят к новому акционерному обществу, возникающему в результате слияния. Реорганизуемые общества прекращают свое существование в качестве юридических лиц и сведения о них исключаются из государственного реестра предприятий.
В результате слияния возникает новое акционерное общество, которое подлежит государственной регистрации в установленном порядке. С момента государственной регистрации к новому акционерному обществу переходят все права и обязанности реорганизуемых обществ. Слияние заключает в себя прохождение нескольких этапов.
- 1. Реорганизуемые общества заключают между собой договор о слиянии, где определяются: порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги нового общества.
- 2. Совет директоров каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров реорганизуемых обществ вопросы о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.
- 3. Проводится совместное общее собрание акционеров реорганизуемых обществ, с утверждением устава нового общества, который должен содержать фразу о правопреемстве, а также проводятся выборы совета директоров нового общества. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может определяться договором о слиянии.
- 4. Производится государственная регистрация нового общества. Но существуют ограничения на слияние предприятий. В законодательстве РФ перечислены случаи, когда не допускается слияние предприятий:
1) если сливающиеся предприятия реализуют аналогичные, взаимозаменяемые товары (работы, услуги) и их совокупная доля на соответствующем рынке превышает 35 %, либо если их слияние приводит к расширению рынка, на котором действует какое-либо из них;
2) если одно из сливающихся предприятий является потребителем товара (вида работ, услуг), производимого другим, и доля последнего на соответствующем рынке превышает существующий в момент слияния уровень потребления первым соответствующего товара (вида работ, услуг);
3) если одно из сливающихся предприятий осуществляет сбыт товара (вида работ, услуг), производимого другим, и доля первого на соответствующем рынке в момент слияния превышает долю последнего.
При образовании нового юридического лица в результате слияния в орган государственной регистрации предоставляются следующие документы:
- - заявление о реорганизации юридического лица, образованного в результате слияния юридических лиц;
- - решение собственника или уполномоченного органа о слиянии юридических лиц (от каждого юридического лица);
- - комплект учредительных документов нового юридического лица, предусмотренных законодательством, в которых указано, правопреемником какого юридического лица является вновь созданное юридическое лицо;
- - подлинники учредительных документов: устав, учредительный договор (заявка, решение, приказ и т.п.), свидетельство о регистрации каждого из реорганизуемых юридических лиц;
- - передаточный акт, в соответствии с которым к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности каждого из реорганизованных юридических лиц.
При регистрации нового юридического лица выдается временное свидетельство, которое действительно в течение 3-х месяцев с момента регистрации. Для получения постоянного свидетельства о регистрации нового юридического лица в орган государственной регистрации необходимо:
- - предоставить письмо-уведомление облстатуправления об аннулировании (изменении) классификационных кодов реорганизованного юридического лица;
- - сдать печати и штампы реорганизованного юридического лица.
Орган государственной регистрации выдает реорганизованным юридическим лицам свидетельство о прекращении деятельности. Второй экземпляр свидетельства в двухнедельный срок передается в налоговую инспекцию, третий — остается на хранении в архиве органа государственной регистрации.
В результате проведенного слияния происходит и смена реквизитов организации. При реорганизации в форме слияния идентификационные номера налогоплательщиков реорганизуемых организаций исключаются из Госреестра налогоплательщиков, передаются в архив и в дальнейшей работе не используются, а организации, возникшей в результате реорганизации, присваивается новый идентификационный номер налогоплательщика.
Согласно Инструкции Госналогслужбы РФ снятие и постановка на учет реорганизуемых организаций происходят в установленном порядке и имеют свои особенности.
1. При реорганизации в форме слияния правопреемник реорганизуемой организации (организаций) представляет в налоговую инспекцию в момент снятия с учета вместо ликвидационного баланса передаточный акт, а также копию свидетельства о государственной регистрации реорганизованной организации.
2. При постановке на учет, кроме документов, в налоговую инспекцию должны быть дополнительно представлены:
- - передаточный акт — при реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования;
- - информационное письмо о снятии с учета в налоговой инспекции реорганизованной организации (организаций) по форме, утверждаемой Государственной налоговой службой Российской Федерации.
При слиянии обществ правопреемство является универсальным, т.е. к новому обществу в результате реорганизации переходят все права и обязанности реорганизуемых обществ независимо от того, были ли они отражены в передаточном акте. Если после проведения слияния возникают обстоятельства, не отраженные в передаточном акте, то в таком случае предусмотрена солидарная ответственность сторон.
Проблема слияний и приобретений стала одной из значительных и сложных проблем стратегического планирования акционерных обществ. В связи с глобальным процессом укрупнения корпораций приобретение крупных пакетов акций и слияние самостоятельных фирм в единую корпорацию становятся одними из важнейших способов достижения стратегических целей фирмы.
Волна слияний и приобретений привела к нетрадиционной форме передела акционерной собственности — когда приобретаются другие компании не за деньги, а в обмен на свои акции. Мы считаем, что дальнейший передел акционерной собственности будет результатом слияния и поглощения, имеющими своей целью укрупнение компании, а также изменение субъектного состава акционеров.
Дискуссионным до последнего времени в литературе и на практике оставался вопрос о возможном слиянии (присоединении) юридических лиц разных организационно-правовых форм в одно акционерное общество.
Ни одна из действующих норм ГК РФ или Закона об акционерных обществах не предусматривает возможности реорганизации указанных обществ путем создания на их основе юридических лиц разных организационно-правовых форм. Даются разъяснения о применении норм действующего законодательства и, следовательно, иная позиция в нем не может быть выражена. Во-вторых, требует тщательной проработки вопрос о том, какой вариант реорганизации предпочтительнее с точки зрения обеспечения четкости ее проведения и гарантий прав участников общества — последовательное осуществление в два этапа или смешение различных форм реорганизации (разделения и преобразования общества и т.д.) в одном, но достаточно сложном процессе.
При реорганизации акционерного общества нередко складываются непростые ситуации, которые ставят его участников и кредиторов в невыгодное положение.
Для защиты интересов акционеров в российском законодательстве введены нормы, устанавливающие, что при разделении или выделении обществ любой акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально числу этих акций (ст. ст. 18, 19 Закона).
При реорганизации общества акционер, голосовавший против ее проведения или не участвовавший в голосовании, может использовать и другой предусмотренный способ защиты своих интересов, а именно потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций. При выкупе всех акций участие акционера в обществе прекращается (выкупленные акции подлежат погашению), поэтому он не может претендовать на участие в создаваемых обществах.
В российском гражданском праве выделяются сингулярное и универсальное правопреемства. При сингулярном правопреемстве от одного лица к другому переходят отдельные правомочия или обязанности, при универсальном — права и обязанности переходят комплексно, т.е. единовременно, в неизменном виде, как единое целое. Универсальное правопреемство происходит при реорганизации юридических лиц (ст. 58 ГК РФ), а также при наследовании (ст. 1110 ГК РФ).
Процесс реорганизации в зависимости от способа реорганизации (выделение, присоединение, разделение, слияние, преобразование) охватывает собой возникновение одних юридических лиц, прекращение других и изменение имущественного положения третьих (ст. 57 ГК РФ). При реорганизации происходит комплексная передача прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. Закрепление информации о правопреемстве в государственном реестре обеспечивает ясность в вопросе о переходе прав и обязанностей в результате реорганизации юридических лиц. Сведения о правопреемстве заносятся в виде листов записи в регистрационные дела юридических лиц, участвовавших в реорганизации. В состав сведений включаются наименование юридического лица (правопреемника или правопредшественника), основной государственный регистрационный номер или регистрационный номер (для юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.), дата регистрации, наименование органа, зарегистрировавшего юридическое лицо.
В регистрирующий орган предоставляются: решение о реорганизации, договор о слиянии или присоединении, передаточный акт или разделительный баланс.
Государственный реестр содержит сведения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица. Указанные сведения включают дату регистрации изменений, дату получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы. Дата регистрации определяется по моменту внесения записи в государственный реестр. Указанная дата имеет принципиальное значение — именно с момента регистрации изменения приобретают юридическую силу для третьих лиц. Под третьими лицами понимаются субъекты гражданских прав, вступающие в отношения с юридическим лицом.
Внесенные изменения в учредительные документы приобретают юридическую силу с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (уведомительный порядок). Так, уведомительный порядок применяется при создании филиалов и представительств акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью (ст. 5 Закона об акционерных обществах). В этом случае в государственный реестр вносится дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы.
Государственный реестр закрепляет сведения не только о существующих, но и о прекративших свое существование юридических лицах. То есть в случае прекращения существования юридического лица соответствующий раздел не исключается из реестра. Вместо этого регистрирующий орган вносит запись о прекращении деятельности юридического лица. В реестре указываются: способ прекращения деятельности юридического лица, дата принятия решения и наименование органа, принявшего решение о прекращении деятельности юридического лица.
Прекращение существования юридического лица происходит в двух случаях: при ликвидации и при реорганизации в форме слияния, присоединения, разделения и преобразования. Запись о ликвидации юридического лица производится на основании документов, предусмотренных ст. 22 Закона «О государственной регистрации юридических лиц».
Государственный реестр содержит информацию о размере собственного капитала коммерческой организации, формируемого за счет имущества учредителей. Открытость данной информации обеспечивает интересы участников гражданского оборота, поскольку позволяет оценить имущественную благонадежность контрагента.
В акционерных обществах уставный капитал формируется участниками. Вещи, внесенные в качестве вклада в уставный капитал, поступают в собственность юридического лица. Впоследствии указанный капитал становится своеобразным показателем имущественной состоятельности юридического лица.
В коммерческих организациях, где участники не отвечают по обязательствам созданного юридического лица и несут риск убытков в пределах стоимости внесенного имущества акционерного общества, уставный капитал (фонд), а точнее, его размер, определяет минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего удовлетворение интересов его кредиторов. Законодательство императивным образом определяет минимальный размер, сроки и порядок оплаты уставного капитала (п. 4 ст. 114 ГК РФ, ст. 26, 34 Закона об акционерных обществах и др.). В случае отрицательного соотношения стоимости чистых активов и величины уставного капитала (фонда) законодатель предписывает уменьшить размер последнего. Запрещается совершение различного рода действий, влекущих уменьшение имущества общества по сравнению с размером уставного капитала.
К числу сведений государственного реестра относятся данные о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени организации: фамилия, имя, отчество; должность; паспортные данные или данные документа, заменяющего паспорт; идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Указанные сведения предоставляются заявителем при государственной регистрации юридического лица или при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре. Сведения предоставляются в форме документов, составленных в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439.
По общему правилу юридическое лицо приобретает права и обязанности через свои органы. Однако не любой орган имеет полномочия действовать от имени юридического лица. Так, общее собрание участников не может заключать договоры от имени общества с ограниченной ответственностью, фонд при совершении сделки не может быть представлен попечительским советом и т.д. Для целей участия в гражданском обороте юридическое лицо формирует специальные исполнительные органы (п. 2 ст. 52 ГК РФ). Порядок управления, а следовательно, и вопросы, касающиеся исполнительных органов, должны решаться в учредительных документах юридического лица. Действующее законодательство содержит нормы, определяющие структуру исполнительных органов ряда организационно-правовых форм. Исполнительным и единственным органом унитарного предприятия является руководитель (п. 4 ст. 113 ГК РФ). Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным (п. 1 ст. 30 Закона о некоммерческих организациях). Исполнительными органами производственного кооператива являются правление и (или) его председатель (п. 1 ст. 110 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах в акционерном обществе может быть единоличный исполнительный орган или единоличный исполнительный и коллегиальный исполнительный органы. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Схожим образом вопросы структуры исполнительных органов решаются в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст.ст. 32, 40, 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Итак, в государственный реестр вносятся сведения о гражданине, занимающем должность единоличного исполнительного органа юридического лица. При сложной структуре исполнительных органов — одновременное наличие коллегиального и единоличного органов — в реестр заносятся данные о гражданине, занимающем должность единоличного исполнительного органа, поскольку именно он может действовать от имени организации без доверенности.
В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может приобретать гражданские права и обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ).
В государственном реестре отражаются сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом. В соответствии с п. «м» приложения N 2 к Правилам ведения единого государственного реестра юридических лиц в реестре указываются: наименование лицензирующего органа, номер лицензии, дата принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии, срок действия лицензии, наименование территории, на которой действует лицензия, лицензируемый вид деятельности. Обязанность по предоставлению сведений о лицензиях юридического лица возложена на лицензирующие органы. Информация предоставляется в регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней с момента принятия соответствующего решения.
Одним из методов ведения государственного реестра юридических лиц является накопительный характер сбора информации, предусмотренной п. 2 комментируемой статьи. Внесение в реестр сведений об изменении учредительных документов, а также о прекращении существования юридического лица не означает исключения из реестра ранее внесенной информации.
По Российскому законодательству слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ.
Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта. Образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.
При слиянии акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. При слиянии все права и обязанности каждого из обществ переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.
При слиянии вновь образованное общество является универсальным правопреемником ранее существовавших объединившихся обществ. Инициатива слияния исходит от самих обществ, однако для ее реализации в определенных случаях необходимо согласие федерального антимонопольного органа. Органы обществ, принимающие решение о слиянии (присоединении), представляют в федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг). Ходатайство может быть отклонено, если реорганизация грозит возникновением или усилением доминирующего положения соответствующего общества и (или) ограничением конкуренции.
Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. Прежде всего, общее собрание, по предложению совета директоров, должно принять решение о реорганизации в форме слияния. Это решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании. Подготовка договора осуществляется советом директоров каждого из сливающихся обществ. Согласованный текст представляется на решение общего собрания каждого акционерного общества, участвующего в слиянии. Необходимым условием договора является условие о порядке конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Общее собрание каждого акционерного общества утверждает передаточный акт. Согласно п. 1 ст. 59 ГК передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных обществ.
Совместное собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, принимает решение об образовании органов нового общества. В договоре о слиянии может быть определен порядок проведения объединительного собрания и голосования на нем.
Контроль федерального антимонопольного органа за процессами реорганизации в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 17 Закона о конкуренции, продолжается и на стадии государственной регистрации общества, образованного в результате слияния: регистрация, а также внесение записи об исключении из Единого государственного реестра осуществляются только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа. Государственная регистрация, осуществленная без такого согласия, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску федерального антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции).
Пункт 2 Указа N 1210 предусматривает, что проект договора о слиянии вносится на утверждение общих собраний акционеров реорганизуемых акционерных обществ после согласования с антимонопольным органом.
Вновь возникшее в результате слияния общество должно иметь свои собственные акции. Акции обществ, участвовавших в слиянии, при их конвертации погашаются.
К вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте. Пири этом указываются и те из них, срок исполнения по которым еще не наступил.
Список литературы
- 1. Гражданский Кодекс Российской Федерации (Ч. I) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994).
- 2. Указ Президента РФ «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» от 16 ноября 1992 г.
- 3. Инструкции Госналогслужбы РФ «О порядке учета налогоплательщиков», утвержденные приказом ГНС РФ от 13 июня 1996 г. № . ВА-3–12/49.
- 4. Гражданский Кодекс Российской Федерации (Ч. II) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995).
- 5. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (принят ГД ФС РФ 24.11.1995).