Прежде чем говорить об особенностях участия адвоката в тех или иных следственных действиях, необходимо определиться в том, что следует понимать под тактикой и методикой участия адвоката в производстве следственных действий. Развернутое определение понятия тактики защиты впервые было дано Г.М. Шафиром в 1967 году. По его мнению, тактика - это "искусство такого сочетания и расположения законных средств защиты, которые наилучшим образом позволяют защитнику выполнить свою задачу". Тактика защиты существует и при отсутствии мастерства, вопрос в том, насколько она эффективна, правильно выбрана, умело построена. Тактика защиты это не только искусство, последнее во многом зависит от индивидуальных качеств защитника. И в этом плане можно говорить о тактике защиты, применяемой конкретным адвокатом.
То есть речь идет о выработке научно обоснованных рекомендаций, а она возможна в результате не только обобщения практики деятельности адвокатов -защитников, но и дальнейшего ее научного анализа, синтеза и применения других методов научного исследования. Содержание тактики защиты должно включать процессуальные и непроцессуальные способы защиты, возникающие при защите промежуточные задачи, виды разногласий между защитником и его подзащитным, между защитником и другими участниками процесса, способы их разрешения и другие положения. При этом достигается такая степень обобщения и абстрагирования, которая позволяет говорить не о тактике конкретного адвоката, а о тактике в самом общем смысле этого слова, о типичном в деятельности защитника. Именно такой подход к данной проблеме способствует выработке максимально эффективных рекомендаций и совершенствованию деятельности адвокатов.
Определение тактики защиты Г.М. Шафира не единственное. Так, Г.А. Воробьев понимает тактику защиты в контексте тактики судебного следствия, называя последнюю суммарной: тактика суда плюс тактика обвинения, плюс тактика защиты. У него наблюдается попытка приблизить к научным категориям понятие тактики судебного следствия и защиты, соответственно, например, тактика судебного следствия - это "разрабатываемая на основе норм уголовно - процессуального закона, опыта судебной практики и данных специальных наук система научных положений и рекомендаций по определению линии поведения суда и участников судебного разбирательства, организации, планированию и оптимальному проведению судебных действий и судебного следствия в целом с целью установления истины по уголовному делу".
Тактика защиты в его определении - это "система научных положений и рекомендаций, направленных на оптимальное осуществление функции защиты". [1 ] Думается, что данное определение тактики защиты, отражая сущностные признаки тактики как системы научных рекомендаций, недостаточно полно, не включает в себя всех важных элементов тактики и тактики защиты, в частности.
В чем же на самом деле заключается тактика по определению автора: в правильности и своевременности, или в выборе и квалифицированном осуществлении средств и способов? Ответа на этот вопрос из формулировки понятия тактики автора нет. Правда, потом он выделяет два момента тактической деятельности: выбор средства и совершенствование, рационализация избранного средства с учетом не общих положений, а специфических особенностей производства по делу.
По мнению P.M. Жамиевой, "тактику защиты можно определить как систему научных положений и основанных на них рекомендаций по организации и планированию защиты, выбору линии поведения субъектом защиты в ходе защитительной деятельности с учетом отношений и взаимодействия с другими участниками процесса, а также других правил и приемов участия в уголовно-процессуальной деятельности, применяемых в соответствии с уголовно-процессуальным законом и сложившейся ситуацией, направленных на эффективную защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого и оказание ему действенной юридической помощи".
Тактика зашиты - это в первую очередь способ деятельности, способ действия. Способом в данном случае мы означаем метод, - а именно, "в самом общем значении - способ достижения цели, определенным образом упорядоченная деятельность", способ- прием - "действие или система действий, применяемые при исполнении какой-нибудь работы, при осуществлении чего-нибудь"[2] и способ-средство - "прием, способ действия для достижения чего-нибудь". Точнее выражаясь, способ здесь - собирательное понятие некоторой совокупности способов, приемов и средств.
Тактика защиты имеет черты, отражающие в ней то общее, что присуще криминалистической тактике вообще, безотносительно к ее видам. Общность тактики защиты с другими видами криминалистической тактики проявляется в конечном итоге в решении общих задач уголовного процесса, в том, что она в первую очередь способ достижения цели, способ действия в конкретных условиях; в ней используются единые по своей природе тактические приемы; сфера применения, определяющая форму исодержание - уголовное судопроизводство; в основе - единая криминалистическая методология. Но тактика защиты, профессиональной защиты в том числе, обладает также специфическими чертами, отличающими ее от других видов криминалистической тактики. К ним относятся следующие:
- вид деятельности, в которой она осуществляется и для которой она вырабатывается - защита по уголовным делам;
- цели и задачи данного вида деятельности, объединенные общей целью - защита прав и интересов подозреваемого и обвиняемого;
- субъект деятельности (вырабатывающий и реализующий тактику защиты) - адвокат-защитник, профессиональный участник уголовно- процессуальной деятельности, способный усвоить и применить актуальную для той или иной ситуации тактику в силу профессиональной подготовки и опыта;
- методы деятельности, влияющие на форму и содержание тактических приемов;
- субъективные и объективные условия деятельности, отличающиеся от условий деятельности другого субъекта уголовно-процессуальной деятельности, например, следователя;
- соотношение интересов адвоката и подзащитного.
Определение тактики профессиональной защиты может быть дано в различных аспектах. Поскольку в криминалистике, как в любой другой науке, следует различать теоретическую и практическую части, то в определении тактики профессиональной защиты можно выделить два аспекта. Первый - это тактика профессиональной защиты как система научных положений и вырабатываемых на их основе рекомендаций. Второй аспект - это совокупность только рекомендаций, как частное, прикладное по отношению к первому аспекту явление. В первом аспекте тактика профессиональной защиты - это раздел криминалистической тактики, исследующий закономерности деятельности адвоката по защите обвиняемого, подозреваемого, оказанию ему юридической помощи с целью оптимизации защитительной деятельности в рамках достижения задач уголовного процесса. В данном определении отражены предмет тактики профессиональной защиты как раздела криминалистической тактики, и цели данного раздела. В прикладном значении тактику профессиональной защиты можно определить как совокупность правил и приемов, применяемых адвокатом- защитником в соответствии с уголовно - процессуальным законом и сложившейся ситуацией, направленных на эффективную защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого и оказание действенной юридической помощи.
Профессиональный характер защиты как элемент понятия тактики защиты выражается в следующем. С самого начала нашей работы мы подчеркивали, что рассматриваем защиту, ее тактику применительно к одному субъекту - лицу, занимающемуся защитой профессионально, т. е. в силу своей профессиональной деятельности, деятельности в двух ее значениях из четырех, известных в психологической теории деятельности: труд и работа, а остальные два значения (активность и поведение) учитывались нами, но только как общепсихологические категории деятельности вообще. Имеются в виду профессиональные задачи, профессиональные способы их решения, профессиональные действия. "Умение ставить и достигать профессиональными способами профессиональные цели в конкретных условиях деятельности и отличает профессионала от непрофессионала". [3 ] Деятельность профессионального защитника, естественно, отличается от деятельности любого другого непрофессионального участника уголовного судопроизводства. Адвокат-защитник в своей деятельности, несомненно, формируется как специалист, обладающий личным мастерством и индивидуальным стилем деятельности. Это впоследствии отражается на качестве работы, на тактике деятельности, которая в результате усвоения научно обоснованных рекомендаций, воспринимаемых им как лицом с правовой подготовкой, способствует эффективной реализации защиты. Также мы говорим о тактике профессиональной защиты потому, чтодля адвоката - защита по уголовным делам, оказание юридической помощи является профессией, т.е. основным родом занятий, трудовой деятельностью, и адвокат-защитник является профессиональным защитником, т.е. занимающимся защитой как профессией, защита по уголовным делам является его профессией, - основным источником дохода.
Важным элементом содержания тактики защиты ввиду их направляющей роли являются тактические задачи, подчиненные целям и задачам, сформулированным на начальном этапе защиты, которые можно с известной долей условности назвать стратегическими. Они обязательно соответствуют целям защиты, закрепленным в законе, которые в свою очередь могут быть классифицированы на перспективные, конечные, промежуточные, непосредственные. По объему цели защиты подразделяются на стратегические и тактические. Тактические задачи конкретизируются по каждому уголовному делу, на каждой стадии процесса, в каждом взаимодействии, в каждой ситуации. Они обязательно соответствуют целям защиты, закрепленным в законе, - выявление обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих отв етственность подозреваемого, обвиняемого (ч.1 ст. 74 УПК РК). В ст. 53 УПК РФ подобное положение отсутствует.
По нашему мнению, общая цель защиты дана в части 1 ст. 70 УПК РК и в ч. 1 ст. 49 УПК РФ - это защита прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, оказание им юридической помощи. Если проанализировать задачи уголовного судопроизводства, то наиболее близкими к целям защиты будут задачи, перечисленные в ч. 2 ст. 8 УПК РК, а также в п. 2 ч. 1 ст. 6 и в ч. 2 ст. 6 УПК РФ, которые можно было бы определить как перспективные цели уголовного процесса, в конечном счете, являющегося гарантиями прав личности, привлекаемой к уголовной ответственности. Они обеспечивают необходимый баланс между личностью и государством, являющийся основным принципом правового государства. Это очевидно из формулировки задач: установленный законом порядок произв одства по уголовным делам должен обеспечивать защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина, в случае незаконного обвинения или осуждения невиновного - незамедлительную и полную его реабилитацию.
Тактические задачи защиты, исходя из целей и задач защиты, конкретизируются по каждому уголовному делу, на каждой стадии процесса, в каждой конкретной ситуации. Поэтому задачи защиты должны входить в содержание тактики. В зависимости от условий цель конкретизируется в задачи, иначе говоря "задача - это и есть цель, данная в определенных условиях". Поэтому следует подчеркнуть, что достижение тактических задач является средством достижения целей защиты. Можно говорить о диалектическо м единстве целей и задач, их иерархической связи, переходе одних в другие, где цель определяет задачи защиты, задачи определяют другие задачи, более конкретизированные и при этом задачи первого порядка являются по отношению к задачам второго порядка целями и так до единицы деятельности - процессуального (непроцессуального) действия, и даже до этапов этого действия.
Таким образом, в криминалистической науке достаточно основательно разработаны вопросы тактических приемов. Особенностями тактических приемов, используемых адвокатом-защитником, является их гибкость и ситуативность, а также условия ограниченной возможности контролировать и управлять их применением. Приемы защиты - это способы наиболее эффективного осуществления защиты, основанные на научных рекомендациях, применяемые с учетом условий их реализации и сложившейся ситуации защиты и позволяющие решить задачи и достичь цели защиты. Наряду с приемами при подготовке и проведении какого-либо практического действия реализуются типовые, так или иначе формализ ованные, безальтернативные шаги, акты процедурного, методического характера. Такого рода средства решения возникающих задач называются правилами. Правила защиты - это предписания по осуществлению защиты, соответствующим образом формализованные, обладающие той или инойстепенью обязательности - от общеобязательного, нормативного до рекомендательного характера.
Специфика тактики защиты определяется условиями деятельности адвоката. Условия составляют ту среду, обстановку, в которой процессы и явления возникают, существуют и развиваются. Условия тактики защиты могут быть классифицированы по различным основаниям. Например, по сфере действия - общие и частные. И те, и другие влияют на эффективность защиты. Общие условия деятельности защитника - это условия, действующие на протяжении всего периода деятельности по уголовному делу, они могут существовать и вне связи с ним. Среди них можно выделить фактические и юридические условия. Они классифицируются по нормативному урегулированию. К первым относятся психологические особенности подзащитного, его позиция по отношению к обвинению, имеющиеся доказательства, уровень профессиональной подготовки, опыт защитника. К юридическим условиям относятся закрепленные в законе требования и процедуры: недопустимость использования незаконных средств и способов, невозможность отказа от взятой на себя защиты, невозможность расхождения в позициях с подзащитным, отрицающим свою причастность к преступлению.
Сильному обвинению должна противостоять сильная защита, а подобное возможно только при условии научной разработки проблем реализации защиты, где главная роль принадлежит тактике.
В результате возложения части бремени доказывания на стороны весь груз ответственности за неблагоприятное для обвиняемого решение возлежит на адвокате- защитнике как единственном профессиональном участнике стороны защиты. Тактика защиты в виде рекомендаций должна помочь адвокатам правильно и эффективно организовать достижение целей защиты.
Закон не в состоянии предусмотреть все многообразие ситуаций его применения. Криминалистические рекомендации требуют существенной доработки с учетом специфики деятельности адвоката-защитника. В прежних правовых и идеологических условиях вопрос о необходимости разработки тактики защиты просто не мог ставиться из- за характера задач уголовного судопроизводства, но сегодня тактика профессиональной защиты - актуальнейшая проблема, требующая немедленного реагирования.
Ученые и практики совместными усилиями должны вооружить адвокатов- защитников интеллектуальным инструментом защиты. Тем более, что в криминалистике на современном этапе учитывается фактор участия адвоката-защитника в тех или иных следственных действиях. В результате умело построенной активности адвоката- защитника, как стороны в уголовном судопроизводстве, повысится вероятность достижения истины по уголовному делу. Наличие научно обоснованных тактических рекомендаций позволит адвокатам-защитникам более целесообразно и осознанно вести защиту по уголовным делам.
Литература
- Конституция Республики Казахстан 1995 год
- Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации принят Федеральным законом от 30 декабря 2001 года № 174-ФЗ и вступил в действие с 1 июля 2002 года
- Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 4 июля 2014 года № 231-V (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.03.2018 г.)
- Об адвокатской деятельности Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года N 195
- Толеубекова Б.Х. Уголовно-процессуальное право Республики Казахстан. - Алматы, «Баспа»,2008-360с.
- Оспанов С.Д. Уголовный процесс Республики Казахстан. (Общая часть). - Алматы, 2010-560с.