При осуществлении прав, исполнении обязанностей и защите интересов субъектов отношений, регулируемых гражданским правом, совершение соответствующих действий может происходить без участия этих субъектов.
Осуществление представительства в имущественных отношениях предусмотрено в нормах, включенных в статью 163 Гражданского кодекса Республики Казахстан, в основном относящееся к представительству при совершении сделок.
Представитель осуществляет от имени и в интересах представляемого за его счет любые права, за исключением тех, которые относятся к разряду сугубо личных прав, называемых «не терпящими представительства». К ним относятся такие действия, как вступление в брак, признание отцовства, усыновление, составление завещания, выдача доверенности и другие.
П.5 ст.163 ГК РК содержит ограничения для представительства в сфере сделок, но следует полагать, что недопустимо совершение через представителя и других действий, которые по своим последствиям отражаются на личных правах и обязанностях лица. Так, заключение брака через представителя невозможно, ибо такое действие могло бы породить супружеские права у лиц, непосредственно выразивших свою подлинную волю.
Таким образом, положения статьи 163 ГК РК и нормы о представительстве в гражданском процессе позволяют выявить некоторые общие признаки представительства:
- обязательными участниками представительства являются три стороны – представляемый, представитель и третье лицо, и складываются одновременно два ряда правоотношений – внутренне правоотношение между представляемым и представителем и внешнее правоотношение между представителем и третьи лицом, но во втором правоотношении представитель выступает перед третьим лицом не от своего имени.
- Представителем может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо. Поскольку действия, совершаемые представителем, носят юридический характер, гражданин может принять на себя функции представителя лишь при наличии у него полной дееспособности.
Представляемым может быть любой субъект гражданского права, а наличие дееспособности у представляемого лица необходимо лишь для добровольного представительства;
- - представительство может быть внедоговорным. Так, помимо статьи 164 ГК РК , предусматривающей совершение сделок законными представителями от имени недееспособных граждан, в ГПК РК содержатся нормы о законных представителях в суде – ст.63 ГПК РК;
- - какие бы действия не совершались представителем, вытекающие из его действий права и обязанности полностью возникают для представляемого, что, в частности, установлено п.2 ст.163 ГК РК. Учитывая, что представитель может совершать помимо сделок и другие действия, следует достаточно широко понимать данное правило: всякое действие представителя влечет юридические последствия для представляемого, и эти последствия не сводятся только к возникновению прав и обязанностей у представляемого. Юридический характер действий представителя отличает его от других возможных субъектов. Например, некий посредник может самостоятельно производить поиск сторон будущей сделки, не интересуясь непосредственным ее результатом;
- - представитель действует на основе полномочий, о которых сказано в п.1 ст.163 ГК РК. Полномочие – это определение круга действий, включая сделки, которые может совершать представитель, установление границ возможностей представителя в правоотношениях. В зависимости от вида представительства полномочия устанавливаются различными способами. Так, в добровольном представительстве полномочия определяются соглашением сторон и перечень, характер, условия совершаемых действий указываются в тексте договора или в доверенности, выдаваемой представителю.
Договоры, служащие основаниями представительства, предусмотрены в гражданском и трудовом праве. К ним относятся, например, договор поручения, подряда, трудовой договор (личного найма), агентский договор. Так, по договору поручения доверитель и поверенный определяют, какие юридические действия выполняет поверенный в качестве представителя. В трудовом договоре указывается возложение работодателем на работника обязанностей представителя.
Законное представительство основывается на законе, решении суда или административном акте, то есть родители, усыновители, опекуны и попечители действуют в качестве представителей своих детей и подопечных на основе административных актов, подтверждающих их родство с детьми или назначение в качестве опекунов или попечителей. Характерным и основным его отличием от добровольного представительства является независимость возникновения представительских отношений от воли представляемого.
П.2 ст.163 ГК РК направлена на защиту интересов представляемого и с этой целью запрещает сделки представителя от имени представляемого и в отношении себя лично, а также в отношении другого лица или лиц, представителем которых он одновременно является.
Превышение полномочия представителем может проявиться в том, что он совершает не ту сделку, которая была в доверенности. Например, заключает договор на покупку помещения, когда следовало арендовать его. Последствие превышения полномочий представителем зависит от последующего одобрения представляемым совершенного представителем действия. Если такое одобрение последует, то все права и обязанности из действий представителя принадлежат представляемому с момента совершения этих действий. Если же представляемый не одобрит действия, в том числе и сделки, совершенной с превышением полномочий, то ответственным перед третьим лицом становится лицо, выступившее как представитель. Одобрение сделки, заключенной лицом неуполномоченным или с превышением полномочия, должно последовать немедленно или в срок, установленный при совершении сделки. Свидетельством одобрения могут быть как письменные документы, так и фактические действия (принятие исполненного по сделке, уплата стоимости вещи и т.д.). Узнавший об одобрении второй участник сделки уже не вправе отказаться от нее по мотиву действий представителя без полномочий или с превышением полномочий. В любом случае ответственность за вступление в такую сделку лежит на втором участнике, т.к. он либо не проверил полномочий представителя, либо надеялся на последующее одобрение сделки. При неполучении же одобрения в обусловленный сторонами срок вторая сторона свободна от сделки, заключенной лицом, действующим без полномочия. А если она уже что-нибудь передала по сделке лицу, которое приняла за представителя, то все претензии может обращать только к нему. Своевременно одобренная сделка становится действительной с момента ее заключения.
Особое место занимает коммерческое представительство. Понятие коммерческого представителя дано в п.1 ст.166 ГК РК, как лица, постоянно и самостоятельно представительствующего от имени предпринимателей при заключении ими договоров. Представляется, что указание на осуществление постоянного и самостоятельного представительства коммерческим представителем не означает, что он всегда выступает в качестве отдельного от представляемого субъекта права. Напротив, действующие нормы о коммерческом представительстве дают основание полагать, что оно подразделяется на два вида: собственное представительство и представительство через посредство постороннего лица.
Собственное представительство – это назначение представителя юридическим лицом – хозяйствующим субъектом из состава своей структуры и осуществление через него своих прав, исполнение обязанностей и защита интересов. В этом представительстве имеется один субъект, постороннее лицо к участию в обороте не привлекается. В п.1 ст.163 ГК РК такое представительство охарактеризовано путем определения полномочия представителя: «полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.)». Работники, вступающие в процессе выполнения своих трудовых обязанностей в правоотношения с другими субъектами от имени работодателей, служащие предприятий, совершающие торговые сделки или ведущие дела предприятий, являются представителями соответствующих юридических лиц (например, продавец магазина, агент, юрисконсульт предприятия и т.п.).
Собственное представительство также может возникнуть при создании юридическими лицами за счет выделяемых собственных средств дополнительных структурных подразделений – филиалов, представительств и дочерних товариществ. Необходимо иметь в виду неодинаковое правовое положение этих новообразований, когда они участвуют в сделках с контрагентами в интересах своих создателей. Существенное различие заключается в том, что филиалы и представительства не могут быть юридическими лицами, а руководители этих структурных подразделений назначаются создавшими их хозяйствующими субъектами и выполняют возложенные на них функции на основе доверенности, выдаваемой от имени юридического лица уполномоченным органом. Что касается дочерних хозяйственных товариществ, то они признаются самостоятельными юридическими лицами, поэтому совершают от своего имени сделки и несут самостоятельную ответственность за свои действия.
Коммерческое представительство, осуществляемое через посредство постороннего лица, является самостоятельным видом деятельности по оказанию услуг. В имущественном обороте такое представительство применяется в идее специального посредничества. Таковыми являются, например, биржевые брокеры, которые могут совершать биржевые сделки от имени клиента и за его счет. Другими сферами коммерческого представительства можно считать страховые правоотношения, сделки на рынке ценных бумаг.
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
Лицо, осуществляющее судебное представительство, совершает процессуальные действия от имени и в интересах сторон и третьих лиц, участвующих в гражданском деле, в результате которых юридические последствия возникают не у представителя, а у представляемого лица. Вести дело в суде через представителя могут также лица, участвующие в делах особого искового, особого производства и т.д. Представительство в гражданском процессе имеет сходство с представительством в гражданских правоотношениях, когда одно лицо совершает сделки от имени другого лица. Вместе с тем оно имеет существенные отличия. Так, при совершении гражданско-правовых сделок представитель всегда действует вместо лица, от имени которого совершает юридические действия, то есть представитель всегда замещает представляемого. В судебном процессе деятельность представителя не исключает возможности участия в судебном заседании непосредственно лиц участвующих в деле, которые свободны выборе способа защиты своих прав и интересов и реализуют их самостоятельно.
Судебное представительство возможно на любой стадии процесса, по любым категориям дел, а также на стадии исполнения решения. Процессуальный закон не содержит ограничений по времени вступления представителя в судебный процесс.
Защита прав и интересов юридических лиц в гражданском судопроизводстве осуществляется их органами или представителями. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им по закону, уставу или положению.
Законодательство предусматривает в качестве критериев надлежащего представительства такие как правоспособность и дееспособность.
Так, согласно ст.35 ГК РК юридическое лицо может иметь гражданские права и нести связанные с его деятельностью обязанности с момента его создания и до момента ликвидации.
Гражданская процессуальная правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами и организациями, являющимися субъектами материального права.
Наличие правоспособности и дееспособности необходимо устанавливать на стадии принятия заявления или на стадии досудебной подготовки во избежание проблем процессуального характера, которые в дальнейшем могут возникнуть при рассмотрении дела.
Органы юридического лица не являются самостоятельным субъектом гражданских прав и не обладают в отличие юридического лица самостоятельной правоспособностью и дееспособностью, но неразрывно связаны с самим юридическим лицом, и, как и представитель, действуют в пределах предоставленных им полномочий.
Участие руководителя юридического лица в качестве представителя в суде не лишает возможности иметь еще и другого представителя и совершать наряду с ним процессуальные действия, предусмотренные гражданским процессуальным кодексом. При этом для руководителя юридического лица достаточно представления суду документов, удостоверяющих его служебное положение или полномочие, а другие представители должны иметь соответствующие документы о наделении их данными полномочиями. Суду необходимо проверять соответствие предоставленных представителю полномочий фактическим представительским действиям.
Судебный представитель участвует в разбирательстве гражданского дела и вступает в процессуальные отношения с судом в объеме прав и обязанностей, предусмотренном процессуальным законом. При этом судебный представитель не относится к числу лиц, участвующих в деле.
В судебном представительстве, которое осуществляется по уполномочию граждан и организаций, процессуальная деятельность представителя осуществляется в связи с материально-правовыми отношениями, которые предшествуют возникновению процессуальных отношений с участием представителя. Эти материально-правовые отношения могут быть урегулированы договором поручения или трудовым договором в зависимости от того, кто осуществляет представительство – адвокат или работник организации.
В судебной практике чаще всего встречается представительство, осуществляемое адвокатами в защиту интересов граждан и юридических лиц, а также представительство работников организаций по делам, в которых юридические лица являются сторонами; а такие представительства как уполномоченными профессиональных союзов, представление интересов организациями, которым законом уставом или положением представлено право защищать права и интересы членов этих организаций, представительство организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц, менее распространено.
В случае совпадения правового интереса возможно представительство интересов нескольких истцов одним из них, и соответственно одним из ответчиков.
Гражданское процессуальное законодательство допускает участие в суде в качестве представителей других лиц по просьбе лиц, участвующих в деле. Это разновидность добровольного представительства, которое может быть основано на родственных, дружеских, партнерских отношениях. При обсуждении возможности допуска к участию такого лица необходимо установить его дееспособность и с учетом норм, определяющих какие лица не могут быть представителями в суде, разрешить данный вопрос.
Значительное количество процессуальных норм, касающихся вопросов представительства, находятся в нормах материального права, и эти нормы могут быть исключительными, детализирующими или дополняющими.
Представителем в суде может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленное полномочие на ведение дела в суде, основанное на доверенности (соглашении, устанавливающем взаимоотношения представителя и представляемого, пределы полномочий), законодательстве (законное представительство в отношении несовершеннолетних детей), решении суда (о признании гражданина ограниченно дееспособным) либо административном акте (приказ о назначении на должность).
Ст.60 ГПК РК содержит перечень лиц, которые не могут быть представителями в суде.
Так, судьи, прокуроры, следователи и депутаты представительных органов вправе участвовать в процессе в качестве уполномоченных соответствующих организаций. Кроме того, они в общем порядке вправе являться законными представителями (представление интересов детей).
Адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением установленных правил, не могут осуществлять представительство в суде (адвокат взял на себя представительство лица по делу, по которому ранее оказывал свои услуги другой стороне). Законодатель занимает аналогичную позицию не только в отношении адвокатов, но и других лиц, осуществляющих представительство.
Общие полномочия представителей в судебном процессе установлены ст.47 ГПК РК, а специальные (требующие прямого указания при выдаче доверенности) оговорены в п.1 ст.61 ГПК, что однако, не устраняет случаев, когда происходит злоупотребление правом и представитель ответчика, не согласовав свою позицию в представляемым, признает иск. Во избежание подобных случаев целесообразно привлекать непосредственно стороны для осуществления значимых процессуальных прав.
Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности (письменное уполномочие одного лица для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу), выданной и оформленной в соответствии с законом, то есть удостоверенной нотариально, командирами военных частей, руководителями органа социальной защиты и т.д.
Законом установлены сроки действия доверенности, возможность передоверия и другие имеющие значение моменты.
Суду представляется подлинник доверенности или надлежаще заверенная копия. При этом, не следует забывать о требовании апостилирования доверенностей, выданных иностранными государствами.
Законное представительство предполагается в отношении физических лиц в силу определенных законом оснований и имеет место по определенной категории лиц.
В силу положений ст.46 ГПК РК права несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, и лиц ограниченно дееспособных защищают их родители или иные законные представители, но суд обязан привлекать к участию в деле самих несовершеннолетних или граждан, признанных ограниченно дееспособными, а права несовершеннолетних, не достигших возраста 14 лет, и лиц, признанных недееспособными, защищают в суде их законные представители. В ряде случаев несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет имеют право лично защищать в суде свои права и законные интересы.
Имеет место положение, когда суд вправе привлечь для участия в деле несовершеннолетнего ребенка. Так, по спорам об определении места жительства ребенка, суд вправе привлечь его для участия в деле на предмет выяснения и учета его мнения (при достижении возраста 10 лет), если это не противоречит его интересам.
ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО ПРИ РАССМОТРЕНИИИ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ.
Согласно положениям статьи 61 Гражданского процессуального кодекса РК такое полномочие представителя как обжалование постановления суда должно быть специально предусмотрено в доверенности, выданной представляемым.
При этом, в законе не говорится об обязательном указании на право обжалования в суде апелляционной, кассационной или надзорной инстанции, в связи с чем на практике суды не считали нарушением обжалование судебных актов представителем, в доверенности которого не перечислялись конкретно соответствующие судебные инстанции, что согласуется с такой задачей гражданского судопроизводства как защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых интересов граждан (ст.5 ГПК РК).
С принятием Закона Республики Казахстан от 10 декабря 2009 года «О внесении изменений и дополнений в Уголовный, Уголовно-процессуальный и Гражданский процессуальный кодексы Республики Казахстан по вопросам совершенствования судебной системы» позиция законодателя несколько изменилась и представляется достаточно непоследовательной.
Так, в законе отсутствует прямое указание на необходимость при обжаловании судебного акта в суд апелляционной инстанции представителю иметь доверенность с полномочием на таковое обжалование.
В п.5 ст.391 ГПК РК указано, что к ходатайству об обжаловании судебного акта в порядке надзора, поданному представителем, должна быть приложена доверенность или другой документ, удостоверяющий полномочия представителя.
В свою очередь п.2 ст.383-5 ГПК РК предусматривает, что к кассационной жалобе, поданной представителем, если право кассационного обжалования специально не оговорено в выданной ему доверенности на ведение дела или если он не участвовал в процессе во время разбирательства дела в суде первой инстанции должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя.
Таким образом, очевидно, что имеются дополнительные требования к доверенности представителя в суде кассационной инстанции, что не согласуется с положениями вышеупомянутой статьи 61 ГПК и не способствует надлежащему обеспечению возможности лица реализовать свои процессуальные права по обжалованию судебного акта.
2. В судебной практике недостаточно определены критерии таких нарушений в оформлении полномочий представителя, которые позволят разграничить эти нарушения на существенные, то есть влекущие отмену судебного акта, и несущественные, носящие формальный характер, и соответственно, таковой отмены не влекущие.
Например, не вызывает сомнений, что рассмотрение по-существу искового заявления, подписанного представителем в отсутствие данного полномочия в доверенности, повлечет отмену соответствующего судебного акта.
Нередко возникают иные ситуации. Например, в доверенности представителя ответчика не указано его полномочие на признание иска, и суд выясняет данный вопрос не смотря на отсутствие такового полномочия, или не выясняет вообще, тем самым не выполняя требования ст.192 ГПК РК. Однако судебные инстанции надлежащей правовой оценки этому обстоятельству не дают, что неверно.
3. Что касается дискуссии относительно запрета на представление интересов в суде лицами, не имеющими юридического образования, которая периодически возникает среди правоведов, то полагаю, что такой запрет будет ущемлять права как представляемых, так и представителей, поскольку ограничит их дееспособность, в силу чего перспективность продолжения данной дискуссии вызывает сомнение.