Республика Казахстан, юридически провозгласив свою независимость и суверенитет, динамично и последовательно осуществляет практические задачи формирования правового государства и демократического гражданского общества.

Государство заинтересовано не только в том, чтобы представить правоохранительным структурам широкие полномочия, но и в том, чтобы защитить граждан от необоснованных мер принуждения.

Объективным противовесом в реализации данной проблемы является институт профессиональной защиты. Участвуя в судопроизводстве, защитник не только оказывает юридическую помощь, но и в широком смысле осуществляет защиту основ Конституции Республики Казахстан, то есть выступает гарантом прав и свобод граждан.

Представительство - (анг. representation) ‑ правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности.

Основные понятие и значение представительства

Ни для кого не является секретом, что субъекты гражданских правоотношений не всегда могут принимать в них участие самостоятельно и лично (отсутствие дееспособности, болезнь, невозможность выехать в то место, где совершается сделка, и т.д.). Это вызывает необходимость появления у участника правоотношения помощника – представителя.

В Древнем Риме “договор поручения (mandatum) состоял в том, что одно лицо (доверитель, мандант) поручало, а другое лицо (мандатарий, поверенный) безвозмездно принимало на себя исполнение каких–либо действий. Предмет поручения могли составлять как юридические действия (совершение сделок, выполнение процессуальных действий), так и услуги фактического характера (в источниках приводятся в качестве примеров безвозмездная починка, отделка платья и т.п.)”[1].

Сфера применения представительства достаточно широка. Представители традиционно действуют от имени недееспособных и больных граждан, а также от имени юридических лиц. Изменения, происшедшие в последние годы в общественной и хозяйственной жизни страны, существенно расширили сферу применения представительства. Например, брокеры действуют на биржах от имени и за счет клиентов. Представители могут защищать личные неимущественные права, например, они часто ведут дела о защите чести, достоинства и деловой репутации.

Представительство (в гражданском праве) – совершение сделок и иных юридических действий одним лицом (представителем) от имени и в интересах другого лица в соответствии с доверенностью или в силу закона[2].

Статья 163 Гражданского кодекса Республики Казахстан дает определение представительства  как совершение одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу  полномочия, основанного на доверенности, законодательстве, решении суда либо административном акте сделок, в результате чего у представляемого создаются, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности.  Действия представителя порождают юридические последствия непосредственно для представляемого. Изложенное позволяет считать, что суть представительства состоит в деятельности представителя, а назначение представительства – в установлении правовой связи между третьими лицами и представляемым. Правоотношения, которые складываются между представляемым и представителем, являются лишь предпосылкой для представительства. Только с того момента, когда представитель начинает действовать, возникает само представительство.

Предметом представительства являются юридические действия, совершаемые представителем. Хотя ст.163 ГК РК (Представительство) упоминает в качестве действий представителей лишь сделки, следует иметь в виду, что представители совершают и иные юридические действия.

Основным и специфическим признаком гражданского правоотношения представительства является то, что в рамках этого правоотношения осуществляется выступление одного лица от имени другого, т.е. юридические действия по отношению к третьим лицам совершаются одним лицом, а последствия их совершения ложатся непосредственно на другое лицо. 

Субъектный состав представительства включает три категории субъектов – представляемого, представителя и третьих лиц.

В качестве представляемого (лица, от имени которого действует представитель) может выступать любой субъект гражданского права, в том числе и полностью недееспособный.

Способность приобретать и осуществлять права и обязанности через посредство действий представителя иначе может быть охарактеризована как способность иметь права и обязанности представляемого, т.е. является элементом правоспособности последнего.

Границы этой способности определяются в нормах права прямо или косвенно. Ее пределы ограничены, прежде всего кругом только тех действий по приобретению и осуществлению прав и обязанностей, через посредство представителя, для совершения которых необходимо наличие дееспособности.

Представителями именуются лица, осуществляющие представительскую деятельность. Потребность в представительстве может возникнуть у любого лица. Если рассматривать представительство через призму физических лиц, то гражданин, выступающий в качестве представителя, должен обладать полной дееспособностью.

Таким образом, выступление от имени представляемого – это правомерное действие представителя, совершаемое в интересах представляемого по отношению к третьим лицам, осведомленным о представительном характере действия, и направленное на приобретение или осуществление прав и обязанностей представляемого с непосредственным правовым результатом для последнего. Иными словами, представительство в гражданском праве характеризуется полным замещением представляемого представителем в процессе совершения тех или иных юридических действий.

Возможность осуществления представительских функций юридическими лицами зависит от содержания их правоспособности.

Как уже упоминалось, представитель всегда действует от имени представляемого, а действия его порождают права и обязанности непосредственно для представляемого. При этом он совершает юридические действия на основании полномочия, которое представляет собой право представителя совершать сделки и другие юридические действия от имени представляемого и тем самым создавать для него правовые последствия.

Представитель обязан совершать сделки и иные юридические действия в пределах предоставленных ему полномочий. Выход за эти пределы, т.е. действие лица неуполномоченного или с превышением полномочий, как правило, не создает гражданско–правовых последствий для представляемого.

Участники сделок, заключаемых через представителей с представляемыми, должны убедиться в надлежащем оформлении полномочий представителя. Такими участниками могут быть любые субъекты гражданского права. Однако представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (ч. 2 ст. 166 ГК РК).

В процессе осуществления полномочия представитель действует по отношению к третьим лицам, в результате осуществления полномочия для представителя не возникает правовых последствий по отношению к третьим лицам, при этом непосредственно перед стороной по сделке представитель ответственности не несет, но может нести ответственность перед представляемым за ненадлежащее исполнение своего полномочия.

Различается законное (обязательное) и добровольное представительство.

Законное (обязательное) представительство возникает в силу прямого указания закона и не зависит от воли представляемого.  Оно направлено прежде всего на защиту недееспособных лиц.

Добровольным является представительство от имени дееспособного лица, которое по своему усмотрению использует услуги представителя для совершения сделок.

Наиболее распространенным и универсальным основанием добровольного представительства является договор поручения. Договор поручения, основным содержанием которого является соглашение о представительстве, и есть договор о представительстве. Договор поручения может являться основанием представительства только тогда, когда поверенный не состоит на службе у представляемого. Отношения с третьими лицами, перед которыми поверенный выступает от имени доверителя, нормами о договоре поручения не затрагиваются[3].

Основанием добровольного представительства может быть и иной договор, когда он содержит поручение. Представительство может быть связано с трудовым договором, с договорами товарищества, текущего счета и перевода,  оно может сопровождать и другие договорные отношения. Например, адвокат–поверенный представительствует на основании договора об оказании юридической помощи и выдаваемого в соответствии с этим договором ордера, а юрисконсульт предприятия представительствует от имени предприятия на основании трудового договора и соответствующей доверенности.

Статьей 13 Конституции РК предусмотрено, что каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи.

В соответствии со ст.26 УПК РК, подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право они могут осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя.

В отличие от обвиняемого, интересы которого могут отстаивать лишь защитники и законные представители, на стороне потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика в соответствии со ст.75, 77, 78 УПК РК имеет возможность выступить более широкий круг лиц.

Представительство в гражданском процессе регламентируется главой 6 (представительство в суде) Гражданско-процессуального кодекса Республики Казахстан, также существуют отсылки к статьям главы 5 (лица, участвующие в деле) ГПК РК.

Право человека на судебную защиту, закрепленное в статье 13 Конституции РК,  в частности  право пользоваться помощью адвоката, выбранного или назначенного, дублируется и расширяется в  главе 6 ГПК РК. Так, статья 58 устанавливает право граждан “вести свои дела в суде лично или через представителей”. Кроме того, личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь  по этому делу своего представителя.

Согласно статье 59 ГПК РК,  представителями в судебной инстанции могут быть:

1. адвокаты;

работники юридических лиц - по делам этих юридических лиц;

2. уполномоченные профессиональных союзов – по делам рабочих, служащих, а также других лиц, защита прав и интересов которых осуществляется этими профессиональными союзами;

3. уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы членов этих организаций;

4. уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

5. один из соучастников по поручению других соучастников;

6. другие  лица, допущенные судом по просьбе лиц, участвующих в деле.

Полномочия представителя, представляющего в суде права и интересы той или иной стороны, должно быть выражено в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом, то есть в соответствии со статьей 61 ГПК РК.

Полномочие  адвоката удостоверяется ордером, выдаваемым юридической консультацией или адвокатской конторой, а при ведении им своей деятельности индивидуально – договором, заключенным адвокатом с клиентом.

Согласно ст.61 ГПК РК полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения основания или предмета иска,  заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие),  обжалования   постановления   суда,  требования принудительного  исполнения судебного постановления, получения присужденных имущества или денег[4].

Полномочия представителя на совершение каждого из указанных действий должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым.

Если при подготовке гражданского дела к судебному разбирательству интересы сторон в суде представляют их представители, то судья обязан проверить наличие у этих представителей надлежащим образом оформленных полномочий на совершение каждого из процессуальных действий, перечисленных в части первой статьи 61 ГПК РК.

Права и охраняемые законом интересы недееспособных граждан, граждан, не обладающих полной дееспособностью, и граждан, признанных ограниченно дееспособными, защищают в суде их родители, усыновители, опекуны или попечители, которые представляют суду документы, удостоверяющие их полномочия. Законные представители совершают от имени представляемых все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемому, с ограничениями, предусмотренными законом.

Полномочие на ведение дела в суде дает представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый не освобожден от обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени. Полномочие есть мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого.

Возникновение у представителя необходимого полномочия связано прежде всего с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами. Объем и характер полномочий представителя, а также условия  их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических факторов.

Наличие у представителя полномочий – непременное условие всякого представительства. Однако, встречаются и такие случаи, когда  сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве. Например, гражданин, зная, что его знакомый нуждается в помещении, но не имея от него на этот счет никакого конкретного поручения, заключает от его имени договор об аренде дома.

Чаще, в реальной жизни имеет место, так называемое мнимое представительство, когда участники гражданского оборота полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в  действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истечением срока, отменой ее представляемым и т.п.

Нередко случается, что представитель располагает полномочием, однако при его осуществлении выходит за его пределы, например, заключает договор о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено.

Во всех случаях сделки и иные юридические действия, совершенные одним лицом от имени и в интересах другого, порождают для последнего определенные права и обязанности. Вместе с тем деятельность без полномочий или с превышением полномочий не является совершенно безразличным фактом и при определенных условиях может повлечь за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.   Так, лицо, от имени которого совершена сделка или иное юридическое действие, может восполнить отсутствие или недостаток полномочий путем последующего одобрения совершенной сделки. По своей юридической природе последующее одобрение сделки является односторонней сделкой, совершенной по усмотрению представляемого. Оно может быть выражено как в письменной форме, например в виде письма, телеграммы, факса и т.п., так и путем конклюдентных действий, например принятием исполнения, производством расчетов и т.п. Важно лишь, чтобы из действий представляемого однозначно следовало прямое одобрение им совершенной сделки. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой, т.е. делает сделку действительной с момента ее совершения.

Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответствующих полномочий или действующего с их превышением, влечет правовые последствия для третьего лица. Правило, согласно которому представляемый может одобрить совершенную от его имени сделку, установлено прежде всего в интересах лица, для которого эта сделка совершена. Что касается третьего лица, с которым заключена сделка, то предполагается, что оно знало или должно было знать о неправомочности  представителя, т.к. имелась возможность путем знакомства с доверенностью проверить полномочия последнего.

Поэтому, если третьим лицом в этом отношении проявлена беспечность или если такая сделка заключена им сознательно, то он считается связанных совершенной сделкой. В частности, если сделка будет одобрена представляемым и, следовательно, приобретет юридическую силу, третье лицо, знавшее о неправомочности  представителя, не может отказаться от принятого на себя обязательства со ссылкой на это обстоятельство.

Разумеется, это лишь общее правило, которое применяется в тех случаях, когда неправомочный представитель может выступать стороной в такой совершенной им сделки.

Важное значение для рассмотрения дел имеет надлежащая подготовка к судебному разбирательству, для чего необходимо руководствоваться ст.166 ГПК и  положениями Нормативного постановления Верховного Суда РК «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» №21 от 13 декабря 2001 года. 

Значение подготовки дела характеризуется ее целью – обеспечение ко дню слушания дела всех необходимых доказательств, для исчерпывающего рассмотрения дела в судебном заседании с соблюдением установленных законом процессуальных сроков его рассмотрения и вынесения по делу обоснованного процессуального решения.

Однако зачастую на практике представителями в суде выступают граждане, не имеющие специального образования и не обладающие юридическими навыками. Отсутствие базовых знаний и текущего законодательства порождает в свою очередь необходимость разъяснения им судьями смысла норм не только процессуального, но во многом и материального права. Так в частности вопросы предъявления встречного иска, назначения экспертиз, вызова специалистов и свидетелей могут быть разрешены на стадии подготовки к  судебному разбирательству, что исключит заявление безосновательных ходатайств в судебном разбирательстве, что порождает затягивание рассмотрение дел.

Также не редки случай, когда представители сторон в своих обращениях делают ссылку на законы, давно утративших юридическую силу.

Кроме того, зачастую выступающие стороной по делу представители, руководствуясь эгоистическими соображениями, при рассмотрении гражданского дела вносят ходатайства, либо не относящиеся к кругу исследуемых обстоятельств дела, либо  выходящие за рамки искового заявления, а также предъявляют  соответствующие доказательств по окончании рассмотрения дела, в апелляционную инстанцию.

Отсюда следовательно страдает как качество рассмотрения дел, порождая соответствующие отмены или изменения судебных актов, так и сроки их рассмотрения.

Другая отрицательна сторона представительства, состоит в том, что судах в качестве представителей сторон по делам часто  участвуют одни те же лица. Указанные лица нарабатывают определенный опыт и свой круг клиентов. Однако в данном случае это является не единичным случаем представительства в суде, а профессиональным оказанием юридических услуг населению, т.е. профессиональной юридической деятельностью.

Статьей 181 Налогового кодекса РК от 10.12.2008 года, определен порядок постановки, ставки  уплаты налогов от полученного дохода при адвокатской деятельности, однако от индивидуальной деятельности вышеназванных представителей в бюджет республики не поступают налоговые пополнения.

Законом РК «Об адвокатской деятельности» предусмотрены обязанности адвокатов, профессиональные нормы поведения адвокатов и дисциплинарная ответственность за нарушение требований Закона.

Тогда как представители по доверенности, которым поручено защищать интересы представляемого могут по своему интересу использовать права и обязанности, не неся при этом ответственности, так как не существует законодательной основы ответственности представительства, где были бы прописаны права и обязанности, их процессуальный статус, нормы поведения и гарантии.  

На мой взгляд,  представительство, особенно  в гражданском процессе имеет немаловажное значение. В жизни могут сложиться различные ситуации, когда невозможно самому представлять свои интересы, в силу каких-то обстоятельств (например по болезни или отъезду или просто недостаточных знаний), и тогда имеет смысл прибегнуть к помощи представителя. Институт представительства - должен содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного конституцией Республики Казахстан Права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи. Из чего следует вывод о том, что в суде представительство должно осуществляться профессионалами

Список использованной литературы: 

1.      Основная литература

1. 1. Конституция Республики Казахстан, Конституционный закон Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» от 25.12.2000 года № 132, Кодекс «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 10.12.2008 года № 100., Гражданский кодекс Республики Казахстан, Гражданско-процессуальный кодекс Республики Казахстан, Уголовно и Уголовно-процессуальные кодексы Республики Казахстан, нормативные постановления Верховного Суда Республики Казахстан и т.д.

2.                      Специальная литература

2.1                 Примерные образцы процессуальных документов/Под ред. А.Н. Абишевой. Алматы: Юрист, 2002.

2.2                 Правоохранительная система в Республике Казахстан: учебное пособие для юридических факультетов /Под ред. Н.А. Бекбергенова. Астана.:

2.3                 Габдуллина И.С. Участие адвоката – защитника в судебном процессе// Вестник университета Кайнар. – 2000. - №2.

2.4                 Уголовный процесс западных государств /Под ред. К. Ф.Гуценко, Л. В. Головко, Б.А. Филимонова. Москва.: Зерцало, 2001.

2.5                 Мамытов Б. Пресекая ошибки следствия: Пределы судебных мер процессуального принуждения// Юридическая газета. – 2003. - №8.

2.6                 Рекомендации по изучению уголовных дел, планированию судебного следствия и составлению судебных документов: учебно-практическое пособие /Под ред. С.С. Молдабаева. Алматы.: Юридическая литература, 2003. – 232 с.

2.7                 Сулейменова Г. Судебная защита прав и законных интересов сторон: состояние и проблемы//Мир закона. – 2003. - №4. – С.11-16

Право на защиту: уголовно-процессуальное законодательство  Казахстана и России // Юрист. – 2003. - №9. – С.68-71.

2.8                 Абдуллина З.К. Производство гражданских дел в суде первой инстанции. Алматы: Данекер, 2002

2.9                 Конституционное право Республики Казахстан. Сагиндыкова А.Н. Алматы   «Бiлiм» 1999.