Президент страны в послании к народу Казахстана отметил, что Казахстан намерен повысить свою конкурентоспособность на мировом рынке. Наша страна готовится вступить в ВТО. А это предполагает проникновение на новые, неизвестные рынки. Здесь не только большие преимущества, но и большие риски. Естественно, вопрос страхования экспорта, защиты отечественных инвесторов становится для республики одним из самых актуальных [1]. Поэтому интеграция Казахстанских банков в глобальную финансово-денежную систему невозможна без достижения ими мировых стандартов международных расчетов, одной из основных форм которых являются операции с документарными аккредитивами.
Термин «аккредитив» имеет множество значений.
Во-первых, под аккредитивом понимается обязательство банка-эмитента перед своим плательщиком.
Во-вторых, аккредитивом называется обязательство банка-эмитента или подтверждающего банка перед получателем средств (бенефициаром). В нем выражается основной смысл аккредитивной операции. В результате открытия аккредитива наряду с обязательством стороны по договору оплатить товары, работы или услуги другая сторона получает обязательство банкаэмитента произвести платеж, акцептовать или учесть вексель покупателя, если поставщик выполнит определенные требования. Такое обязательство банка служит надежной гарантией платежа.
В-третьих, под аккредитивом понимают расчетную операцию, в рамках которой совершается несколько сделок и возникают обязательства различных субъектов.
В-четвертых, аккредитивом называется приказ банка-эмитента исполняющему банку произвести указанные выше действия.
Аккредитивная форма расчетов используется, как правило, при расчетах по договору поставки (купли-продажи). Широко распространены расчеты по аккредитиву в сфере международной торговли.
Использование аккредитивной формы расчетов выгодно прежде всего для продавца товаров (получателя платежа), поскольку аккредитив представляет собой твердое и надежное обеспечение платежа, полученное, как правило, до отгрузки товара. Расчеты по аккредитиву производятся в месте нахождения продавца, что приближает осуществление платежа по времени к моменту отгрузки товаров, ускоряя оборачиваемость средств продавца. Поставщик имеет возможность получить платеж по аккредитиву в ряде случаев еще до прибытия товара в пункт назначения. Под залог аккредитива поставщиком может быть получен льготный кредит банка.
В международной договорной практике правоотношения между участниками аккредитивной формы расчетов регулируются документами Международной торговой палаты (МТП): Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов, действуют в ред. 2007 г. (далее УОП 600), и Унифицированными правилами ICC для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (URR 725) от 2008 г. (публикация МТП N 600).
Впервые одобренные в 1933 г. на Венском конгрессе МТП, до принятия последней редакции Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов неоднократно пересматривались МТП (в 1951 г., 1962 г., 1974 г., 1983 г.).
УОП 600 явились результатом многолетних усилий по систематизации международной торговой и банковской практики и представляют собой частную (неофициальную) кодификацию, а в определенной мере унификацию сложившихся на практике обычаев делового оборота [2].
Закрепленные в УОП 600 положения применяются к отношениям сторон в том случае, когда стороны при осуществлении внешнеэкономических расчетов сослались на эти правила в аккредитиве.
Значительное число положений УОП 600 носит диспозитивный характер. Стороны, включив в контракт и впоследствии в аккредитив соответствующие положения, могут избежать применения норм, содержащихся в УОП 600.
УОП 600 определяют виды аккредитивов, способ и порядок их исполнения и передачи, обязательства и ответственность банков, условия, которым должны отвечать представленные по аккредитиву документы, дают толкование различных терминов, решают иные вопросы, возникающие в практике аккредитивных расчетов.
УОП 600 определяют аккредитив как любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозначено, в силу которого банк (банк-эмитент), действуя по просьбе и в соответствии с инструкциями клиента (приказодатель) или от своего имени, должен произвести платеж третьему лицу или по его приказу (бенефициар), или должен акцептовать и оплатить переводные векселя, выставленные бенефициаром, или дает полномочия другому банку произвести такой платеж или акцептовать и оплатить такие переводные векселя, или дает полномочия другому банку произвести негоциацию против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.
По сравнению с предыдущими редакциями УОП 600 устанавливают принцип безотзывности документарного аккредитива. В УОП 600 уточнены основные принципы независимости аккредитива от контракта и строгого формализма; белее четко разграничены функции банков (банка-эмитента, подтверждающего, исполняющего и авизующего банков). Определены критерии для проверки банками документов, включены статьи, относящиеся к специальным транспортным документам, дается понятие негоциации как "представления стоимости тратты и (или) документов банком, уполномоченным на негоциацию" и т.д.
Вопрос о правовой природе публикаций МТП в международных расчетах они применяются, как правило, в случаях наличия на них ссылки в аккредитиве, и рассматриваются в этом случае как согласованные сторонами условия. В некоторых странах УОП 600 применяются к отношениям сторон независимо от того, сослались ли на них стороны в аккредитиве, в качестве сложившегося международного обычая.
Во внутренних расчетах на территории Казахстана Унифицированные правила, даже при наличии на них ссылки в аккредитиве, не применяются, поскольку они не рассматриваются как территориальный обычай. Кроме того, механизм аккредитивной операции, существующей во внутренних расчетах на территории Казахстана, несколько отличается от организации работы при расчетах с использованием аккредитивов, применяемых в международных расчетах.
При разработке положений современного казахстанского законодательства, регулирующих расчеты по аккредитиву, принимались во внимание правила, выработанные в международной торговой практике и закрепленные в указанных выше документах МТП.
Принципы правового регулирования аккредитива. В основе правового регулирования расчетов по аккредитиву лежат два основополагающих принципа: принцип автономии аккредитива и принцип строгого соответствия.
Принцип автономии аккредитива означает, что аккредитивная сделка с участием банков независима от основного договора, в связи с которым производятся расчеты по аккредитиву.
Наиболее четко данный принцип выражен: "Аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного контракта, на котором он может быть основан. Банки ни в коей мере не связаны или не несут ответственности по такому контракту, даже если какая-либо ссылка на него включена в аккредитив. Вследствие этого, обязательство банка осуществить выполнение платежного обязательства, негоциацию или исполнить иное обязательство по аккредитиву, не подчинено требованиям или возражениям приказодателя, основанным на его отношениях с банком-эмитентом или бенефициаром" [2, ст. 4].
Принцип автономии аккредитива означает, что:
- банк (исполняющий банк) не обязан проверять исполнение основного договора, лежащего в основе аккредитива;
- исполняющий банк, выплативший сумму аккредитива бенефициару против предусмотренных аккредитивом документов, будет считаться должным образом исполнившим свое обязательство, даже если окажется, что получатель средств допустил нарушение условий основного договора, в связи с чем его право на получение платежа подверглось ограничению или прекратилось;
- исполняющий банк не несет ответственность перед банком-эмитентом, а банк-эмитент перед плательщиком в случае выплаты суммы аккредитива бенефициару против предусмотренных аккредитивом документов, если при этом окажется, что получатель средств допустил нарушение условий основного договора, в связи с чем его право на получение платежа подверглось ограничению или прекратилось.
Применение данного принципа вызвано необходимостью обеспечить определенность в отношениях с участием банков, устранить риск переложения на них последствий неисполнения сторонами основного договора и тем самым снизить стоимость данной операции. Вместе с тем принцип автономии аккредитива не может использоваться для поощрения недобросовестности бенефициара. Так, если у банка при аккредитивной форме расчетов есть доказательства совершения обмана со стороны бенефициара и того, что бенефициар знал об обмане, банк вправе не исполнять принятые им на себя по аккредитиву обязательства.
В казахстанском праве отсутствуют четкие указания на независимый характер аккредитива. Признание независимой природы аккредитива в казахстанском праве носит доктринальный характер, во многих работах по банковскому праву.
Судебная практика подтверждает этот подход, хотя и не во всех случаях последовательно. Так, в Обзоре практики рассмотрения споров, связанных с применением аккредитивной и инкассовой форм расчетов, сформулирован ряд положений, свидетельствующих о признании судами принципа независимого характера аккредитива:
- банк-эмитент не обязан проверять соответствие условий заявления на аккредитив (что практически равносильно условиям самого аккредитива) договору плательщика с получателем средств. Ответственность за несоответствие данного банку поручения договору с получателем средств несет контрагент по договору плательщик;
- недействительность договора, в оплату которого открыт аккредитив, не влечет недействительности обязательств банков по аккредитиву;
- при расчетах с аккредитива банк не несет ответственность за проверку фактического исполнения договора куплипродажи (основного договора);
- банк несет ответственность перед получателем средств только на условиях открытого им аккредитива.
Вместе с тем отсутствие нормативного закрепления данного принципа приводит к тому, что на практике нередко ответственность банка в рамках аккредитивной операции смешивается с ответственностью получателя средств за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора с плательщиком. Серьезные затруднения возникают и в связи с отсутствием правовой защиты банка в случаях обмана или иных недобросовестных действий со стороны бенефициара (получателя средств).
Принцип строгого соответствия означает, что банк оплачивает аккредитив, только если представленные получателем (бенефициаром) документы строго соответствуют условиям аккредитива. Данный принцип предусматривает, что исполнение аккредитива не производится при нарушении хотя бы одного из условий аккредитива, а если он при данных обстоятельствах исполнен исполняющим банком, банкэмитент вправе отказать исполняющему банку в возмещении выплаченной суммы.
Классификация видов аккредитивов может быть проведена по нескольким основаниям.
По характеру денежного обеспечения, предоставляемого исполняющему банку (способу покрытия), выделяют покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные) аккредитивы.
При открытии покрытого аккредитива банк-эмитент обязан перечислить сумму аккредитива (т.е. его покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка-эмитента. Если открывается непокрытый (гарантированный) аккредитив, исполняющему банку предоставляется право списания всей суммы аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента либо иным образом возместить исполняющему банку суммы, выплаченные последним в соответствии с условиями аккредитива.
По характеру обязательств банков перед получателем средств выделяют отзывные, безотзывные и подтвержденные аккредитивы.
Отзывным признается аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед бенефициаром. Исполняющий банк обязан осуществить платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если к моменту их совершения им не получено уведомление об изменении условий или отмене аккредитива. После предъявления получателем средств документов для получения платежа отзывной аккредитив не может быть изменен или отозван.
Аккредитив считается отзывным, если в его тексте прямо не предусмотрено иное.
В том случае, если аккредитив подчинен, следует исходить из того, что такой аккредитив, если в нем не указано иное, является безотзывным [2].
Безотзывным является аккредитив, который не может быть отменен или изменен до истечения срока его действия без согласия получателя средств. Открытие такого аккредитива означает принятие банком-эмитентом твердого обязательства перед получателем средств произвести платеж при представлении в установленный срок документов, предусмотренных аккредитивом.
По просьбе банка-эмитента исполняющий банк может подтвердить безотзывный аккредитив (подтвержденный аккредитив). Подтверждение аккредитива означает принятие исполняющим банком дополнительного к обязательству банкаэмитента обязательства произвести платеж получателю средств по представлении им документов, соответствующих условиям аккредитива.
Подтвержденный аккредитив увеличивает степень обеспечения платежа для получателя, так как имеется два банка, солидарно обязанных перед ним выплатить средства при представлении предусмотренных аккредитивом документов.
В зависимости от способа исполнения аккредитивов получателю средств можно выделить:
- аккредитивы с платежом по предъявлении. По таким аккредитивам получатель средств при представлении документов по результатам их проверки банком вправе требовать незамедлительной выплаты денежных средств. Поскольку банковскими правилами выплата с аккредитива наличными не допускается, выплаченные средства подлежат зачислению на счет получателя или на указанный им счет;
- аккредитивы с рассрочкой платежа. Выплата по таким аккредитивам производится не немедленно по представлении документов, а в срок, указанный аккредитиводателем (плательщиком). Такие аккредитивы часто используются при международных расчетах. Не исключена возможность использования таких аккредитивов и для расчетов на территории Казахстана;
- аккредитивы, предусматривающие акцепт переводных векселей. Получатель средств выставляет переводной вексель, указывая в качестве плательщика банкэмитент либо подтверждающий банк. При представлении документов и по результатам их проверки банк-эмитент либо подтверждающий банк акцептуют выставленный на них переводной вексель, принимая тем самым безусловное обязательство оплатить его при наступлении указанного в векселе срока;
- аккредитивы с негоциацией. По таким аккредитивам банк эмитент или подтверждающий банк обязуются оплатить (купить, учесть) представленные получателем средств переводные векселя при получении документов, соответствующих условиям аккредитива.
В банковской практике используются также револьверные (возобновляемые) аккредитивы. Они используются в расчетах за постоянные кратные поставки, осуществляемые по графику, зафиксированному в контракте (чаще всего при поставках сырья). По револьверному аккредитиву приказодатель принимает на себя обязательство пополнять денежную сумму по аккредитиву до первоначального размера в течение определенного периода после осуществления с аккредитива выплат. Револьверный аккредитив подлежит возобновлению в течение определенного сторонами периода и (или) определенное количество раз.
Револьверные аккредитивы могут предусматривать автоматическое восстановление суммы аккредитива (квоты) через определенный промежуток времени по мере использования или восстановления аккредитива до первоначальной суммы (квоты) после каждого использования. В аккредитиве может быть указан срок использования квоты (раз в месяц, квартал и т.д.). При открытии револьверного аккредитива банки, как правило, указывают сумму квоты, сколько раз и до какого лимита будет восстанавливаться аккредитив. При выплате бенефициару против представления документов суммы с аккредитива аккредитив в этой части впоследствии возобновляется. Такой вид аккредитива чаще всего используется при отгрузке продукции частями.
Револьверные аккредитивы могут быть кумулятивными или некумулятивными. Кумулятивным считается аккредитив, в соответствии с которым неиспользованные суммы текущего аккредитива могут быть добавлены к следующему аккредитиву. Некумулятивным считается аккредитив, по которому добавление неиспользованных в срок сумм не производится.
Другой разновидностью являются "вечнозеленые" аккредитивы. Они восполняются, как и револьверные, но при этом только в отношении срока, т.е. если аккредитив с такой оговоркой открыт на определенный срок, то по истечении этого срока он автоматически продляется на новый срок, исчисляемый от даты истечения первоначального срока, если только банк не уведомит бенефициара об ином.
Аккредитивы с "красной оговоркой", или "досрочно открываемые аккредитивы" означают, что у бенефициара возникает право на получение им авансового платежа по аккредитиву еще до исполнения им своих обязательств по основному договору. Суть аккредитива с "красной оговоркой" в том, что он исполняется частично против предоставления не отгрузочных, а иных документов (например, складской расписки или варранта), а при предоставлении отгрузочных документов исполняется полностью.
Таким аккредитивом может быть любой вид аккредитива (отзывный, безотзывный, подтвержденный и т.д.), предусматривающий выплату исполняющим банком авансов до определенной суммы. Авансы могут понадобиться бенефициару для закупки и оплаты предназначенного для экспорта товара (перед его отгрузкой покупателю). Банки выдают авансы против представления бенефициаром "обязательства совершить отгрузку" или аналогичного документа. Открывая аккредитив с "красной оговоркой", банк-эмитент обязуется возместить исполняющему банку суммы выплаченных авансов, даже если отгрузка после этого не была совершена. Банки расценивают такие аккредитивы как вид необеспеченного кредита и выдают их в редких случаях.
Компенсационные аккредитивы применяются в том случае, когда товар, оплачиваемый по аккредитиву, становится объектом ряда последовательных сделок купли-продажи. В этом случае аккредитив, открытый последним покупателем в пользу своего контрагента по договору, становится обеспечением для аккредитива, который контрагент последнего покупателя открывает в пользу своего контрагента по договору, и так далее, пока не будет открыт аккредитив в пользу первого поставщика.
В зависимости от возможности передачи прав по аккредитиву, различаются аккредитивы переводные (трансферабельные) и непереводные. По общему правилу аккредитив не является оборотным документом и не обладает свойством передаваемости. Это свойство у аккредитива возникает лишь в том случае, если это прямо предусмотрено в самих условиях аккредитива.
Использование переводного (трансферабельного) аккредитива означает передачу бенефициаром прав и некоторых обязанностей, возникающих из аккредитива, другому лицу (обычно своему поставщику) таким образом, что это лицо становится стороной по аккредитиву.
Переводной аккредитив характеризуется как "аккредитив, по которому бенефициар (первый бенефициар) может просить банк, уполномоченный произвести платеж, о том, чтобы аккредитивом мог пользоваться полностью или частично один или несколько бенефициаров (вторых бенефициаров) [3, ст.48]. Переводной аккредитив имеет то преимущество, что по нему можно погасить несколько обязательств. Однако передача прав и обязанностей по такому аккредитиву требует согласия покупателя, открывшего аккредитив, а также банкаэмитента, берущего на себя обязательство осуществить платеж.
В последние годы все большее распространение получила практика открытия резервных аккредитивов (или аккредитив стэнд-бай), которые иногда еще называют чистыми аккредитивами. Практика использования таких аккредитивов зародилась в США, поскольку банки этой страны в соответствии с действующим законодательством не могут выдавать гарантии в чистом виде и поэтому используют резервные аккредитивы для целей обеспечения.
В рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) принята Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах. В соответствии с Конвенцией понятие гарантийного письма охватывает как гарантии по требованию, так и резервный аккредитив, выданные банком или другим учреждением или лицом (гарантом или эмитентом) и предусматривающие платеж по простому требованию или по представлении других документов, в которых содержится указание о том, что платеж причитается по причине неисполнения обязательства.
Аккредитив по своей юридической природе представляет собой сделку, обособленную от международного коммерческого контракта, на котором он основывается, и банки ни в коей мере не должны заниматься такими контрактами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой контракт [2, ст.4]. В силу этого по операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств, к которым могут относиться документы. По своей сути аккредитив является сделкой, формально самостоятельной по отношению к договору купли-продажи или иным договорам, на которых он базируется, даже если в аккредитиве содержится ссылка на эти договоры. Твердое платежное обязательство банка, таким образом, не зависит от аналогичного обязательства по контракту. В аккредитивных сделках действует основной принцип: участники работают с документами, а не с товарами или услугами, с которыми соотнесены документы.
ЛИТЕРАТУРА
- Страхование экспортных кредитов и инвестиций – новые возможности казахстанского бизнеса // Интернет-ресурс: http://www.apmdp.nursat.kz/
- Унифицированные Правила и Обычаи для Документарных Аккредитивов, редакция 2007 г., публикация МТП № 600
- Постановлением АФН от 20 марта 2007 года № 4580 "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери"