Благодаря истории сегодня можно проследить, как зарождался институт судебного представительства. На ранней стадии представительство осуществлялось не специально обученными людьми, а людьми, обладающими ораторским искусством, затем стала образовываться группа людей, занимающаяся представлением чужих интересов и правозаступничеством. Затем появились определенные группы людей, занимающихся представлением чужих интересов за вознаграждение на постоянной основе. На последнем этапе юридически образованные люди стали объединятся и создавать свои компании, объединения и т.д., которые не противоречили законодательству тех стран где они создавались. Анализ нормативно-правового регулирования представительства на разных этапах времени показывает, как менялось уголовное, гражданское процессуальное законодательство с учетом введения такого понятия как представительство, с учетом требований к претендующим на статус представителя. Раскрыть тему представительства в суде на разных этапах его развития невозможно без раскрытия темы становления и развития самого понятия права и судебного процесса. Претор - в ранней римской республики преторами именовали две высшие магистратуры - консулов и диктаторов. В 367 году до н. э., со времени законов Лициния и Секстия верховное должностное лицо стало именоваться консулом, а термином «претор» стала обозначаться следующая по старшинству должность, при этом его основной компетенцией стало совершение городского правосудия по гражданским делам. В отсутствие консула претору принадлежала высшая власть. На должность претора могли претендовать римские граждане не моложе 40 лет и прошедшие через нижестоящие должности. Претор избирался сроком на один год, свои обязанности исполнял безвозмездно.
Ставила возможность начать процесс в зависимости от выявления определенных обстоятельств. Составлялась в интересах истца, если контракт не имел названия в цивильном праве или истец хотел взыскать часть того, что должен ответчик, и избежать консумпции. В интересах ответчика - если он утверждал, что до этого дела должно быть рассмотрено более важное дело (например, если истец, не доказывая своих прав на наследство, виндицировал вещь из наследственной массы). Начиналась со слов «пусть процесс считается». Она следовала за интенцией, если ответчик отрицал иск, если не возражал против иска, но отрицал свою обязанность исполнить требования или если возражал против исковых требований, указанных в интенции. Претор, выслушав заявление истца и возражения ответчика и признав допустимость иска, составлял письменную формулу, являвшуюся юридическим выражением заявленного истцом притязания и возражений ответчика, и направлял ее в суд. Процесс проходил в устной форме при свободной оценке доказательств. Источниками доказательств были показания свидетелей и доказыванию подлежали лишь спорные факты. Бремя доказывания исковых требований распределялось в соответствии с формулой: истец доказывал факты, которыми он обосновывал иск, ответчик - факты, которыми он обосновывал возражения.
Решение всегда выносилось в денежном выражении. Исход дела стал целиком зависеть от содержания формулы. На ранних этапах судебных разбирательств главенствовал принцип «личной явки», когда каждая из сторон должна была лично явиться и предстать перед судом. В некоторых странах законодательством защита с помощью представителя запрещалась. Остальные граждане должны были знать законы и самостоятельно защищать себя в суде, в котором ценилось красноречие. Так появились логографы, то есть составители речей для выступления «тяжущихся сторон в суде». Услуги логографов были эффективны как для истцов, так и ответчиков, которые не могли грамотно изложить суть своих требований, а ответчики, не зная сути заявления, не моги тщательно выстроить защиту. Представители того времени выступали в суде с устными заявлениями, посторонние делали это по найму на профессиональной основе, лицам, не имевшим публичных прав, не разрешалось заниматься этой деятельностью. В Римской Республике стороны судебного разбирательства лично участвовали в суде, члены древнейшей римской семьи представлялись paterfamilias, единственным носителем правоспособности. В последствии, не способность сторон вести свои дела лично привело к появлению такого понятия как патронат (Patroni).
Патороны (Patroni) – совмещали две профессии, юрисконсультов и представителей в суде, т.е. представляли интересы в суде вместе со сторонами судебного разбирательства и давали юридические консультации (при заключении сделок и т.д.). После распада патроната развитие юриспруденции пошло двумя путями. Юристы, не обладавшие даром красноречия, продолжили заниматься дачей юридических консультаций, обладавшие красноречием продолжили представлять интересы сторон в судебном процессе и до конца существования Республики назывались патронами. В последующем они заменили oratores в произнесении речей. Ораторы (oratores) не обязаны были иметь юридических знаний, главным их оружием была сила убеждения, то есть они были компетентны не в области права, а в области риторики. Далее появились когниторы. Когниторы - «в древнеримском праве: лицо, заступающее место той или другой стороны на суде». Он полностью заменял представляемого. То есть речь опять шла о правозаступничестве, а не представительстве в прямом смысле слова. На смену когниторам пришли прокураты. Прокуратор – в Древнем Риме изначально прокураторами называли управляющих имуществом, имением и т.д. Прокураторами назначались свободные или любимые рабы. В последствии к ним добавились обязанности судебного поверенного и чиновника по сбору налогов. Адвокат - в дальнейшем стало формироваться сословие адвокатов, к которым уже предъявлялись требования юридических знаний, специальной подготовки и приобрело форму организации. Адвокаты занимались правовым анализом дела и взаимодействием с противником. Государства, располагавшиеся на территории средневековой Европы, в основном заимствовали опыт Римской империи посредством рецепции, при этом разрабатывая правовое регулирование гражданского процесса и с учетом национальных особенностей. Король Франции в уголовном процессе и гражданском судопроизводстве пользовался помощью представителей (прокураторов). Фискальные интересы в судах представляли интересы некоторые адвокаты, так называемых «людей короля». Они выступали устно и исключительно в области цивилистики. «Люди короля» были прообразом «промоторов». Промоторы – появились в XIV веке в церковных и сеньориальных судах, которые представляли епископов и сеньоров и имели свою организацию. В древнем Китае, представительство не только допускалось, но и предписывалось для должностных лиц (мандаринов). Считалось, что мандаринам не приличествует являться в качестве тяжущихся, им предписывалось вести свои частные процессы через посредство лиц, принадлежащих их семье, или живущих в их доме. Привилегией представительства пользовались также женщины. За их преступления, всецело отвечали мужья и сыновья, выступая в качестве представителя, вплоть до того, что они подвергались тем наказаниям,
к которым приговаривались женщины. Для этой цели также можно было привлечь и бедняка, даже подвергнув его казни за вознаграждение семье. Литовскому законодательству - в ХVI веке был известен и использовался термин «прокурор». Литовский статут II 1566 года закреплял право людей, которые не могли явиться в суд в силу обстоятельств, воспользоваться помощью «прокурора», полномочия которого оформлялись «мандатом». Представительство осуществлялось как на профессиональной, так и непрофессиональной основе. Религиозные суды – здесь вкратце рассмотрим мусульманский, иудейский, инквизиция. Шариа́тский суд - выносящий решения в соответствии с законами шариата, т.е. комплекса предписаний, определяющих убеждения, формирующих религиозную совесть и нравственные ценности мусульман, которые закреплены прежде всего Кораном и сунной пророка Мухаммеда, выступают источниками конкретных норм, регулирующих практически все сферы повседневной жизни мусульман, установленных Аллахом критериев оценки его поведения и образа мыслей. Шариат нередко воспринимается как исламский образ жизни в целом, исламский комплекс правил поведения, включающий религиозные, бытовые, нравственные, юридические и т. д. В широком смысле шариат называют «религиозным законом», термин «закон» употребляется в общесоциальном, а не в юридическом значении. Аналогичную смысловую нагрузку несёт и выражение «законы шариата». Некоторые направления исламской юриспруденции под шариатом имели в виду правила, регулирующие внешнее поведение мусульман. Однако большинство мусульманских идеологов считает, что шариат не содержит всех конкретных правил поведения и точных рекомендаций, как вести себя во всех жизненных ситуациях, а те предписания, которые имеются в Коране и сунне, являются вечными и соответствуют любым условиямhttps://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A8%D0%B0%D1%80%D0%B8%D0%B0%D1% 82 - cite_note-_bb3eef3238062aa3-5. Поэтому по данному кругу вопросов шариат устанавливает общие ориентиры и принципы, толкование и рациональное осмысление которых позволяет находить решение в каждой конкретной ситуации. С помощью иджтихада правоведы могут, не выходя за рамки общих целей шариата, вводить конкретные правила поведения и в случае необходимости заменять эти правила новыми. У древних иудеев - право отождествлялось с религией. Судьи считались наместниками Иеговы. Они должны были быть беспристрастными и милосердными. Судопроизводство основывалось на принципах устности, гласности и состязательности. У подсудимых было право на защиту, что предопределило появление адвокатуры.
Сначала в качестве защитника мог выступать любой человек, это считалось священной акцией. «Научитесь делать добро, – говорится в книге пророка Исайи, – ищите правды, спасайте угнетенного, защищайте сироту, вступайтесь за вдову». В более позднее время при судах синедриона стали появляться лица, которые готовились быть судьями, они назывались кандидатами. Кандидаты присутствовали на судебных заседаниях и говорили речи в защиту обвиняемых. Таким образом, по сути, они выполняли роль адвокатов, но так как выступали не по приглашению подсудимых и без предварительного соглашения с ними, называть их таковыми все же нельзя. Юристы католической церкви огромное значение придавали чистосердечному признанию. Кроме обычных допросов, применялась пытка подозреваемого. Если подозреваемый не умирал в ходе следствия, а признавался в содеянном и раскаивался, то материалы дела передавались в суд. В первые времена инквизиции не существовало прокурора, обязанного обвинять подозреваемых. В судопроизводстве, после заслушивания свидетелей, эту роль выполняли словесно инквизиторы. Сознание обвиняемого служило обвинением и ответом. Если обвиняемый признавал себя виновным в одной ереси, он не мог оспаривать тот факт, что не виновен по отношению к другим. Обвиняемому не разрешалось защищаться, потому что преступление, за которое он был предан суду, было уже доказано. Его спрашивали только, расположен ли он сделать отречение от ереси, в которой признавал себя виновным. В
России - институт представительства начал свое развитие с Псковской и Новгородской судебных грамот, где активно развивались торговля и купечество. Появились такие понятия как наемный боец, пособник, посадники. Псковская судная грамота -
оперировала понятием «наемный боец» в рамках судебного разбирательства, Наемный боец - выступал по указанию стороны, а не суда, но ближе по статусу к представителю был «пособник». Пособник – помощью пособника могли воспользоваться только
«престарелые, малолетние, человек с каким-нибудь увечьем, или поп, или монах». Во избежание случаев использование авторитета и своих полномочий для оказания воздействия (давление) на суд, в качестве пособников не допускались лица, наделенные властью, в первую очередь посадники, а также запрещалось участвовать более чем в одном процессе в день. Запрет участия более чем в одном процессе в день связан с тем, чтобы на допустить развитие слоя наймитов, а так же не явки в суд и необоснованному затягиванию судебного разбирательства. Наймит - наемный работник, защищающий чужие интересы из корыстных соображений. Его услугами могли пользоваться истец, ответчик, свидетель, престарелые, малолетние, человек с каким-нибудь увечьем, или поп.
Новгородская судная грамота – предусматривала возможность каждого воспользоваться помощью представителя, которым могло стать любое лицо, но личное присутствие тяжущихся было обязательным, целование креста были обязательны как стороной, так и их представителем. Действия представителя порождали правовые последствия для представляемого. В Новгородской судной грамоте было предусмотрено необходимое представительства, т.е. существовало естественное и наемное судебное представительства. За женщин разрешалось выступать мужу или сыну, которые обязаны были целовать крест. Дальнейшее развитие представительства в судах связано с Соборным Уложением 1649 г., в котором закреплялось право стороны, при наличии уважительных причин (болезнь и т.д.), прислать вместо себя «кого ни буди». Уважительной причиной считалось отсутствие в городе (воеводы, проживающие постоянно в другом городе и т.д.). Они должны были прибегать к помощи родственников или друзей. Родственная защита допускалась и в отношении несовершеннолетних и женщин, т.е. естественное представительство. Спад роли представительства в судах России начался в период правления Петра 1, который Указом от 21 февраля 1691 г. «Об отмене в судных делах очных ставок, о бытии вместо оных расспросу и розыску, о свидетелях, об отводе оных, о присяге, о наказании лжесвидетелей и о пошлинных делах» установил «чинить розыск» и Указом от 16 марта 1697 г. ввел личное участие сторон. Данное положение института представительства в России продлилось практически без изменений до реформы 1864 г., что не распространялось на деятельность стряпчих, которая была распространенной и власти предприняли попытку сделать подконтрольными, т.е. по Указу от 15 октября 1809 г. они должны были регистрироваться в Конторе адресов, а после Указа от 14 июля 1819 г. регистрироваться должны были и отставные чиновники, занимающихся аналогичной деятельностью. После реформы
1864 г. отношение к адвокатуре перешло к профессиональному представительству европейского типа. Во главе присяжных стоял совет присяжных, присяжные стали состоять при «судебных местах». Совет присяжных оформлял полномочия адвокатов, назначал поверенных, устанавливал образовательный ценз-наличие высшего юридического образования и стаж работы не менее 5 лет. Присяжные поверенные приписывались к судебным палатам и должны были проживать в одном из городов округа этой палаты. Вести дело в другом суде поверенный мог только в том случае, если дело перешло туда из суда его округа.
В связи с введенными ограничениями и трудностью приобретения этого статуса, число присяжных поверенных стало сокращаться, а стороны нуждались в защите, поэтому стал расцветать институт частных ходатаев, которые могли представлять стороны в любых судах, не платили взносы, среди них увеличилось число юридически безграмотных. Государство решило законодательно урегулировать их деятельность. Расширились полномочия непрофессиональных представителей: родственникам, соучастникам, управляющим имением, частнопрактикующим поверенным по доверенности. Для урегулирования законодательства в 1874 г. появились «Правила о лицах, имеющих право быть поверенными по делам» для чего поверенные по делам обязаны были получать свидетельства. Гражданский процесс был урегулирован Уставом гражданского судопроизводства 1864 г., процесс был открытым, состязательным и устным, что повышало роль представителя. На этом этапе встал вопрос о дальнейшем развитии института профессионального представительства, т.е. может ли адвокат совмещать полномочия правозаступника и представителя или этим должны заниматься разные люди, в связи с этим среди юристов разгорелись споры. Наиболее объемно и обоснованно на эту тему высказал свое мнение Иванки В.Н., в своем труде он обосновал правильность органичного сочетания правозаступничества и представительства:
- деятельность поверенных нельзя низводить к простому ремеслу, подготовка документов, собирание доказательств и другое так же требует правовой грамотности;
- адвокат в гражданском процессе не может быть полностью независим от воли представляемого;
- между правозаступничеством и представительством тонкая грань и их бывает нелегко отличить;
- для совершения технических действий необязательно выделение сословия правозаступников, можно воспользоваться помощью секретарей, родственников и так далее. В последнем случае, все же не будет нарушаться единство процесса, ведь за юридической стороной дела будет следить один человек;
- адвокат совмещает защиту частных интересов и функцию публично-правовой защиты;
- европейская концепция исходит из отделения по составлению судебных бумаг от устного выступления в суде, и перераспределения этих функций разрушает эту систему». Исходя из этих аргументов, можно сказать, что история пошла по пути совмещения правозаступничества и представительства.
Литература
- Гражданско-процессуальный кодекс Республики Казахстан 2014г.;
- Гражданский кодекс Республики Казахстан 2014г.;
- Божьев В.П. Гражданский процесс, учебник, Москва 2018г.
- Варфоломеева Т.В. Представительство в суде.Москва 1980г
- Громов Н.А. Гражданский процесс России, учебное пособие, Москва 2018г.
- Гуценко К.Ф. Гражданский процесс, учебник, Москва 2017г.
- Давлетов А.А. Основы познания. Свердловск 1991г.
- Жогин Н.В. Теория доказательств в советском процессе, Москва 1973г.
- Карнеева Л.М. Доказательства в советском уголовном процессе, учебное пособие, Волгоград 1988г.