Обеспечение реализации права на защиту несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в стадии предварительного следствия 

Отдельные вопросы производства следствия по делам несовершеннолетних, в том числе история становления и развития уголовно-процессуального законодательства, регламентирующего производство по делам несовершеннолетних, особенности рассмотрения и разрешения первичных материалов о преступлениях несовершеннолетних, порядок реагирования на факты совершения общественно опасных деяний лицами, не достигшими возраста уголовной ответственности, применение мер уголовно-процессуального принуждения к несовершеннолетним, участие в уголовном деле родителей несовер­шеннолетних подозреваемых и обвиняемых, выполнение некоторых процессуальных и следственных действий с участием несовершеннолетних не получили достаточно подробного и четкого освещения в литературе [1]. Уголовно-процессуальное законодательство Республики Казахстан формулирует специ­альные правила выполнения отдельных процессуальных и следственных действий с участием несовер­шеннолетних. Имеется в виду вызов к следователю несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, не содержащегося под стражей (ст. 484 УПК РК), допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняе­мого (ст. 216, 217, 485 УПК РК) и т.д. Однако при производстве следственных действий возрастает вероятность противоправных посягательств на неприкосновенность личности несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. Т.Н. Москалькова пишет: «защита должностными лицами, ведущими процесс, достоинства и чести участников судопроизводства позволит оградить последних от причинения морального вреда, нравственных страданий в ходе предварительного расследования и судебного разбира­тельства уголовного дела» [2].

В ходе производства следствия следователь и прокурор обязаны выявить как уличающие, так и оправдывающие несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, а также смягчающие и отягчаю­щие ответственность обстоятельства. Однако всестороннее выявление данными лицами оправдывающих и смягчающих моментов по делу на практике осложняется [3]. Если следователь предполагает винов­ность, тем более, когда он уже предъявил обвинение, а иногда и избрал меру пресечения в виде содержа­ния под стражей, ему психологически очень трудно одновременно предполагать невиновность, искать с той же энергией ее подтверждение. Следователь может находиться и под воздействием общественного мнения, считающего привлекаемого в качестве несовершеннолетнего обвиняемого виновным.

Участие защитника в производстве следствия по делам несовершеннолетних повышает его объектив­ность, позволяет всесторонне оценить вмененные в вину эпизоды, а иногда и в целом прийти к выводу о невиновности несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого. Правильно оценивая деятельность защитника, следователь должен понимать, что «анализируя материалы предварительного следствия и судебного разбирательства, защитник вправе исходить и исходит из предположения, что обвиняемый или невиновен вовсе, или виновен в меньшей степени, чем его обвиняют. Любая иная нравственная и правовая установка делает участие защитника в процессе опасным для обвиняемого и ненужным для правосудия»[4].

Следователь в стадии следствия обязан соблюдать требование ч. 3 ст. 49 УПК РК о выделении уголовного дела несовершеннолетнего обвиняемого, привлеченного к уголовной ответственности вместе со взрослыми в самостоятельное производство. Данное уголовно-процессуальное правило включено в закон, для того чтобы предотвратить вредное влияние на несовершеннолетнего взрослых соучастников преступления и расследовать дело о несовершеннолетнем в более сжатые сроки. Следователю важно предотвратить отрицательное влияние совершеннолетних лиц на несовершеннолетних соучастников преступления, для чего к взрослым подозреваемым, обвиняемым могут быть применены соответствующие меры пресечения. Важной гарантией обеспечения данного требования уголовно-процессуального закона служит, на наш взгляд, дополнительное закрепление отдельной статьи аналогично о выделении дела в отношении несовершеннолетних в отдельное производство (ст. 483 УПК РК). Следователю надлежит стремиться к тому, чтобы избегать совместного рассмотрения уголовного дела о несовершеннолетнем и взрослых соучастниках преступления в суде, так как именно в условиях судебного разбирательства совершеннолетние соучастники имеют возможность оказать давление на несовершеннолетнее лицо. В связи с этим, если в ходе производства следствия будет установлена второстепенная роль подростка в совершении преступления в сравнении со взрослыми, и не исключается возможность их отрицательного влияния на несовершеннолетнего в зале судебного заседания (в том числе попытки переложить вину в совершении преступления), дело о несовершеннолетнем надлежит выделять в самостоятельное производство и направлять в суд для отдельного рассмотрения. При рассмотрении в суде выделенного дела целесообразно истребовать для обозрения основное дело.

В соответствии со ст. 484 УПК РК вызов несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого к следователю должен производиться по общему правилу, через его родителей или других законных представителей, при их отсутствии - через органы опеки и попечительстива. Иной способ вызова допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами дела. Несовершеннолетний, находящийся под стражей, вызывается через администрацию места заключения. Такой порядок используется, отмечает В.В. Шимановский для того чтобы «предупредить слишком сильное эмоциональное воздействие на несовершеннолетнего, уведомить родителей о происшедшем, усилить надзор за подростком, а также дать этим лицам возможность своевременно пригласить защитника»[5].

На наш взгляд, следователь должен уведомлять защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого о месте и времени производства следственных действий. Эта просьба защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, по нашему мнению, не может быть не выполнена следователем. В юридической литературе имеются и другие высказывания по этому вопросу. Так, Н. Гуковская и А. Кожевников полагают, что следователь обязан сообщать защитнику не только о тех следственных действиях, в производстве которых он может и желает участвовать, а также обо всех следственных действиях, затрагивающих интересы несовершеннолетнего подсудимого[6]. Эти предложения Н. Гуковской и А. Кожевникова, направленные на повышение гарантий прав несовершеннолетнего обвиняемого на защиту, поддерживаются другими процессуалистами[7]. Однако на практике эти предложения пока не находят поддержки. Изучение правоприменительной практики показывает, что следователи при производстве следствия по делам несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых не всегда ставят адвокатов в известность о дне выполнения следственных действий.

Это является следствием того, что уголовно-процессуальный закон не регламентирует порядок извещения защитника о производстве следственных действий. В связи с этим следовало бы восполнить данный пробел, указав в уголовно-процессуальном законе об обязанности следователя извещать защитника, допущенного к участию в деле, о времени и месте производства следственных действий, затрагивающих интересы несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого при проведении которых он желает участвовать. Такое изменение закона, на наш взгляд, будет способствовать устранению нарушений прав несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых на защиту. Участие защитника при производстве следственных действий нередко даёт в руки защиты весьма ценный материал и положительно сказывается на соблюдении законного порядка следствия и обеспечении прав несовершеннолетнего подзащитного, так как закон прямо указывает на право защитника, участвующего в производстве следственного действия, задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, но обязан занести эти вопросы в протокол. Между тем защитники в большинстве случаев ограничиваются лишь ходатайством о производстве следственного действия и не всегда используют право участия в нём[8]. Необходимо отметить, что участие защитника в следственных действиях, особенно важно, когда они проводятся по его ходатайству или по ходатайствам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, так как его участие при производстве следственного действия влияет, прежде всего, на качество удовлетворения ходатайства, то есть получение желаемого результата, а также на выявление важных для защиты обстоятельств (проверка доказательств, их достоверности, доброкачественности источника фактических данных и т.д.).

Он может заявить ходатайство и о недостаточности доказательств, которыми устанавливаются отдельные факты и обстоятельства, например, характеризующих личность несовершеннолетнего, или о недопустимости приведенного в качестве доказательства факта, который может неблагоприятно сказаться на психике несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого. Реализуя свои функции, защитник несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в своих ходатайствах может указать и на нарушения следователем закона при проведении экспертиз, очных ставок, проверок показания на месте и других следственных действий; при ознакомлении несовершеннолетнего обвиняемого со всеми материалами дела по окончании следствия. Существенными нарушениями, влекущими за собой признание доказательств недопустимыми, могут быть признаны доказательства, полученные с нарушением уголовно-процессуального закона.

В ходе предварительного следствия прокурор обязан осуществлять надзор за расследованием преступлений таким образом, чтобы наряду с установлением обстоятельств, входящих в предмет доказывания по уголовному делу, иных имеющих значение для расследования сведений, строго соблюдались требования уголовно-процессуального закона о порядке выполнения следственных действий, которыми устанавливаются эти данные, а также об их содержательной и удостоверительной стороне.

Допрос несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого представляет собой предусмотренное уголовно-процессуальным законом и производимое следователем (прокурором) в стадии производства следствия процессуальное, следственное действие, направленное на собирание, проверку и оценку доказательств по уголовному делу. Он представляет собой процесс установления объективной истины, в ходе которого следователь проходит путь от вероятного знания к достоверному. В ходе допроса следователь производит тщательную проверку всех возможных версий. Недопустимо увлечение одной из версий, какой бы она ни казалось убедительной на первый взгляд.

Целью допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, в конечном счете, является достижение объективной истины. Если полученные в ходе допроса знания следователя об обстоятельствах дела вероятны (предположительны), а не истинны, то цель допроса не достигнута. Вывод следователя о причастности несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого к совершению преступления носит субъективный и вероятностный характер. Внутреннее убеждение следователя складывается на основе определенной совокупности доказательств. Во время допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого защитник, с разрешения следователя, вправе задавать вопросы. Следователь может отвести лишь те вопросы, которые не относятся к делу, но обязан занести их в протокол допроса.

Относительно целесообразности производства очных ставок с участием несовершеннолетних существует несколько точек зрения, при этом каждым из авторов приводятся собственные аргументы. Поскольку очная ставка это сложный психологический поединок между двумя сторонами процесса -стороны защиты и обвинения, он является серьезным испытанием даже для взрослого участника. Поэтому в некоторых случаях из тактических соображений производство очной ставки может быть признано нецелесообразным. Особенно когда противоречия возникают между показаниями совершеннолетнего участника преступления и несовершеннолетнего.

Так О.Х. Галимов, например, считает, что в ходе «очного поединка» ребенку, как правило, не под силу изобличить во лжи противоборствующую сторону, следовательно, ставится под сомнение и сама цель производства такого следственного действия[9]. Н.В. Бахарев предлагает решать вопрос о возможности производства очной ставки с участием несовершеннолетних в зависимости от того, насколько он поддается влиянию со стороны взрослых[10]. Данное мнение представляется нами правильным в том вопросе, что «для того, чтобы не травмировать психику ребенка, проводить очную ставку с его участием следует лишь в тех случаях, когда противоречия не могут быть преодолены другим путем»[11].

По   окончании   следствия   следователь   уведомляет   несовершеннолетнего   подозреваемого и обвиняемого о том, что следствие по делу окончено, и что он имеет право на ознакомление со всеми материалами дела. Об окончании следствия уведомляется и защитник. Следователь, обязан не только объявить несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому и его защитнику об окончании производства следствия, но и обеспечить им надлежащие условия для ознакомления с уголовным делом. Уголовно-процессуальный закон обязывает следователя ознакомить несовершеннолетнего обвиняемого и его защитника со всеми материалами дела. Однако следователь должен учитывать, что в деле могут быть также материалы, знакомство с которыми может оказать отрицательное воздействие на несовершеннолетнего обвиняемого. В тех случаях, когда при производстве следствия применялись киносъёмка и звукозапись, они воспроизводятся несовершеннолетнему обвиняемому и его защитнику. Закон не ограничивает несовершеннолетнего обвиняемого и его защитника каким-либо сроком на ознакомление с делом. Им должно быть представлено необходимое для этого время. При ознакомлении с материалами дела защитник обязан выяснить, соблюдены ли органами производства следствия нормы уголовно-процессуального закона, обоснованно ли возбуждено уголовное дело, нет ли оснований для его прекращения (например, обвиняемый не достиг возраста, по достижению которого возможна уголовная ответственность), правильно ли задержан или заключён под стражу несовершеннолетний обвиняемый, соблюдены ли сроки содержания его под стражей и т.п. Защитник должен потребовать соблюдения всех процессуальных действий по оформлению уголовного дела. Уголовное дело должно быть подшито, пронумеровано, систематизировано по эпизодам предъявленного обвинения.

Защитник, которому несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый доверил свою защиту, не имеет права нарушать свой профессиональный долг, действовать во вред подзащитному. Это особенно важно по делам несовершеннолетних, по которым вопрос взаимного доверия между защитником и подзащитным приобретает принципиальное значение. Нельзя осуществлять защиту несовершеннолетнего, не установив психологического контакта с ним, не добившись его расположения к себе. Несовершеннолетний подозреваемый или обвиняемый вправе выбрать в качестве защитника определённого адвоката. Назначение для участия в деле другого адвоката, вопреки желанию несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Несовершеннолетний подозреваемый и обвиняемый вправе иметь несколько защитников. В стадии производства следствия нередко возникает необходимость замены одного защитника другим (болезнь, командировка, занятость в процессе по другому делу, отказ обвиняемого от защитника и др.). В этом случае органы следствия и суд вправе предложить несовершеннолетнему пригласить другого защитника или с его согласия назначить ему защитника через коллегию адвокатов.

В соответствии с ч. 2 ст. 74 УПК Республики Казахстан, защитник вправе: запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые для оказания юридической помощи. Истребуемые справки могут носить самый разный характер (например, с места учёбы несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого об успеваемости и поведении, с места работы подзащитного об отношении к труду, из медицинских учреждений о состоянии его здоровья и т.п.). Справки и характеристики могут быть истребованы не только в отношении несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, но и других участвующих в деле лиц, если это необходимо для опровержения их утверждений, направленных против несовершеннолетних (в частности, отрицательная характеристика потерпевшего). Адвокат может получить те или иные документы и от несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого или его родственников. Эти документы адвокатом могут быть представлены следователю для приобщения к делу.

Защитник несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого призван защищать, а не проводить расследование по делу. В целях устранения ошибок в деятельности адвокатов коллегия адвокатов обязана уделять больше внимания вопросам участия адвокатов в проведении следственных действий, обобщать их опыт работы, разрабатывать тактику и методику участия адвокатов в конкретных следственных действиях, что способствовало бы повышению качества производства следствия и более полному осуществлению защиты прав и законных интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых.

На наш взгляд, было бы целесообразно дополнить ст. 74 УПК РК «Полномочия защитника» пунктом о праве защитника привлекать специалиста в соответствии со статьей 84 УПК РК. Как правильно отмечает адвокат Адвокатской палаты г.Москвы Е.Ю. Львова в статье «Взаимодействие специалиста и защитника в рамках уголовного процесса»[12]. Установленными УПК процессуальными действиями сторона обвинения формирует свои доказательства, а сторона защиты - свои, в том числе используя помощь привлечённого специалиста.

Свидание защитника с несовершеннолетним подозреваемым и обвиняемым может быть наедине. Это право защитника вытекает из ч. 2 п.1 ст. 74 УПК Республики Казахстан, согласно которой защитник с момента допуска к участию в деле приобретает право на свидание с несовершеннолетним подозреваемым и обвиняемым без ограничения их количества и продолжительности. Свидание наедине имеет своей целью обеспечить доверительные отношения между защитником и подзащитным, так как без этого защита крайне затруднительна, а иногда и невозможна. Поскольку несовершеннолетние слабо знают процессуальные права, значение предъявленного обвинения, защитник во время беседы обязан разъяснить несовершеннолетнему подзащитному его процессуальные права, сущность и юридическое значение предъявленного обвинения, выяснить его отношение к обвинению. Особое внимание должно быть обращено на выяснение фактических обстоятельств совершенного преступления, если несовершеннолетний участвовал в преступлении, то в чём конкретно заключалось его участие.

Защитник должен согласовать с подзащитным ходатайства, которые он намерен заявить. Если несовершеннолетний возражает против какого-либо ходатайства, то защитник обязан разъяснить ему значение данного процессуального действия для правильной организации защиты. Наряду с этим он должен выяснить причины, по которым подзащитный возражает против его ходатайства. У несовершеннолетнего могут быть основания категорически протестовать против допроса определенного лица в качестве свидетеля, потому что это может ухудшить его положение. В этих случаях защитник обязан отказаться от намерения заявить такое ходатайство[13]. Защитник также не может игнорировать желание подзащитного защищаться без допроса родителей или иных близких родственников, хоть их показания, возможно, несколько смягчили бы его вину.

Однако если защитник на основе глубокого анализа материалов дела придёт к выводу, что его ходатайство будет способствовать выяснению существа дела, устранению уголовной ответственности подзащитного, а возражение несовершеннолетнего несостоятельны, он вправе заявить ходатайство. Но прежде чем совершить данное процессуальное действие, защитник должен предупредить об этом несовершеннолетнего подзащитного и разъяснить ему, чем вызывается необходимость в ходатайстве, а также, что он может отказаться от его услуг и выбрать себе другого защитника. Если отказ от данного защитника заявлен не будет, последний получает право совершить намеченное процессуальное действие. Такое решение вопроса даёт возможность несовершеннолетнему подозреваемому и обвиняемому воспрепятствовать заявлению ходатайств против его воли и в то же время не лишает защитника его определенной процессуальной самостоятельности в выборе средств защиты. Ходатайства защитника не должны противоречить законным интересам несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого и принципам правосудия. Они должны быть законными, иметь значение для дела, быть обоснованными и выполнимыми. В них должно быть указано, для установления каких обстоятельств дела требуется произвести то или иное следственное действие, почему необходимо принять то решение, которое предлагает адвокат. Возбуждаемые ходатайства могут быть направлены на выяснение обстоятельств, оправдывающих несовершеннолетнего или смягчающих его ответственность, устранение из обвинения обстоятельств, незаконно ухудшающих его положение, переквалификацию обвинения с более тяжкого на менее тяжкое, изменение меры пресечения и т.п. Прежде чем заявить ходатайство, защитник обязан тщательно изучить материалы дела и выяснить, действительно ли имеется неполнота произведённого следствия с позиции защиты, может ли быть она восполнена, удовлетворением ходатайства, не отягчит ли положение подзащитного. Обоснованное ходатайство может способствовать восстановлению нарушенных прав несовершеннолетнего, предупреждению судебных ошибок. Ходатайства, заявленные адвокатом, должны быть конкретными, мотивированными, понятными участникам процесса и, как верно замечает С.Ф. Ширинский, должны быть заявлены вовремя[14]. Если защитник при анализе доказательств приходит к выводу, например, о наличии оснований для прекращения дела в отношении его подзащитного, он обязан законными средствами добиваться принятия такого решения. При отказе следователем в удовлетворении ходатайства о прекращении дела он должен подать жалобу в суд. Иное поведение защитника - есть невыполнение им своих процессуальных обязанностей. Ходатайства несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого и его защитника следователем должны быть разрешены до передачи дела прокурору. В случае если следователь отказывает в удовлетворении заявленных ходатайств, он выносит об этом мотивированное постановление. При этом отказ должен мотивироваться в отношении каждого ходатайства несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого и его защитника.

Несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый и его защитник, несогласные с постановлением следователя, вправе обжаловать его в суд. В жалобе адвокат обязан указать не только на пробелы следствия, нарушение прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого, но и рассмотреть каждый довод отказа следователя в удовлетворении ходатайства.

Как видно, ряд положений уголовно-процессуального законодательства Республики Казахстан, предусматривающий особые правила производства следствия в отношении несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых и, в частности, касающихся реализации права на защиту данной категорией лиц, требует совершенствования. Поэтому важно не то, чтобы формально закрепить отдельные положения производства по делам о преступлениях несовершеннолетних, а реально обеспечить широкую возможность данным субъектам свободно обеспечивать свои права и законные интересы, в том числе через заявление защитником ходатайств, подачей жалоб, а также посредством процессуальных действий, решений государственных органов и их должностных лиц. В частности выделением в отдельное производство уголовных дел по делам несовершеннолетних; разъяснением прав несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым и порядка производства следственных действий.

Гарантией обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в стадии предварительного следствия может служить законодательно закрепленная обязанность должностных лиц, ведущих производство по делам несовершеннолетних уведомлять защитника-адвоката несовершеннолетнего о времени и месте производства следственных действий.

Список литературы:

1. Галимов О.Х. Малолетние лица в уголовном судопроизводстве. - СПб.: Питер, 2001, С. 111. 
2. Милова И. Участие адвоката в следственных действиях// Российская юстиция. - 1996. - № 11. С. 45­
3. См.: Например, Каретников А.С. Участие защитника по делам, возвращённым на доследование. - В кн.: Проблемы предварительного следствия в свете решений XXV съезда КПСС, Труды Высшей Следственной школы МВД СССР. Вып. 18. Волгоград. 1 С. 78.
4. Гуковская Н., Кожевников А. Особенности прокурорского надзора за расследованием преступлений несовершеннолетних. - Соц. законность. 1968. № 5. С. 24.
5. Шимановский В.В. Процессуальные особенности расследования преступлений несовершеннолетних. - Волгоград, 1980. С. 34.
6. Бойков А.Д. Этика профессиональной защиты по уголовным делам. - М., 1978. С. 60-61.
7. Николюк В.В. Производство с участием несовершеннолетних. - Омск, 1994. С.3.
8. Москалькова Т.Н. Честь и достоинство личности, как объект охраны в уголовном процессе // Совершенствование законодательства о суде и правосудии. - М., 1 С. 77.
9. Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием адвоката / Леви А.А., Игнатьева М.В., Капица Е.И. - М., 2003. С. 5.
10. Бахарев Н.В. Очная ставка: уголовно-процессуальные и криминалистические вопросы. - Казань,С. 66.
11. Бахарев Н.В. Указ. раб. - Казань, 1982. С. 53.
12. Взаимодействие специалиста и защитника в рамках уголовного процесса. // Возможности защиты в рамках нового УПК России. Материалы Научно-практической конференции адвокатов, проведенной адвокатской палатой г. Москвы при содействии Коллегии адвокатов "Львова и партнеры" (17 апреля 2003 г.). Под ред. Г.М. Резника, Е.Ю. Львовой. - М.: ЛексЭст, 2003. С. 47.
13. Титаренко В.В. Вопросы тактики участия адвокатов в производстве следственных и судебных действий. - В кн.: Криминалистика и судебная экспертиза. № 19 за 1979 г. С. 35-36.
14. Ширинский С.Ф. Адвокат не вправе вредить своему подзащитному // Адвокат, - 2000, -№ 5. С. 24.