Другие статьи

Цель нашей работы - изучение аминокислотного и минерального состава травы чертополоха поникшего
2010

Слово «этика» произошло от греческого «ethos», что в переводе означает обычай, нрав. Нравы и обычаи наших предков и составляли их нравственность, общепринятые нормы поведения.
2010

Артериальная гипертензия (АГ) является важнейшей медико-социальной проблемой. У 30% взрослого населения развитых стран мира определяется повышенный уровень артериального давления (АД) и у 12-15 % - наблюдается стойкая артериальная гипертензия
2010

Целью нашего исследования явилось определение эффективности применения препарата «Гинолакт» для лечения ВД у беременных.
2010

Целью нашего исследования явилось изучение эффективности и безопасности препарата лазолван 30мг у амбулаторных больных с ХОБЛ.
2010

Деформирующий остеоартроз (ДОА) в настоящее время является наиболее распространенным дегенеративно-дистрофическим заболеванием суставов, которым страдают не менее 20% населения земного шара.
2010

Целью работы явилась оценка анальгетической эффективности препарата Кетанов (кеторолак трометамин), у хирургических больных в послеоперационном периоде и возможности уменьшения использования наркотических анальгетиков.
2010

Для более объективного подтверждения мембранно-стабилизирующего влияния карбамезапина и ламиктала нами оценивались перекисная и механическая стойкости эритроцитов у больных эпилепсией
2010

Нами было проведено клинико-нейропсихологическое обследование 250 больных с ХИСФ (работающих в фосфорном производстве Каратау-Жамбылской биогеохимической провинции)
2010


C использованием разработанных алгоритмов и моделей был произведен анализ ситуации в системе здравоохранения биогеохимической провинции. Рассчитаны интегрированные показатели здоровья
2010

Специфические особенности Каратау-Жамбылской биогеохимической провинции связаны с производством фосфорных минеральных удобрений.
2010

Медиация, как внесудебная форма защиты нарушенных прав и законных интересов субъектов малого и среднего бизнеса

Интеграция Казахстана в мировое сообщество требует законодательного регулирования уже сложившихся общественных отношений и введение принципиально новых институтов, способствующих защите нарушенных прав и законных интересов субъектов малого и среднего бизнеса. Одной из таких новелл в законодательстве РК стало введение института медиации - новой для законодательства РК внесудебной формы защиты нарушенных прав и законных интересов или альтернативной процедурой разрешения споров.

Под альтернативными процедурами разрешения спора, в частности Председатель Казахстанского Международного Арбитража, академик HAH PK, д.ю.н., профессор М.К. Сулейменов понимает совокупность средств и методов, применяемых сторонами для достижения соглашения, при необходимости с привлечением третьего, независимого, лица, окончательное суждение которого по существу спора является рекомендательным [1]. Медиация несомненно, на наш взгляд является одной из таких процедур.

Необходимо отметить, что медиация законодательно закреплена и успешно применяется во многих странах мира, в частности в США, Австрии, Венгрии, Германии, Аргентине, Германии, Великобритании, Индии, Гонконге, Корее, Японии и др.. Европейская комиссия утвердила Кодекс медиатора, Евросоюз издал ряд директив, регулирующих деятельность медиаторов. Комиссией ООН по международному торговому праву (UNCITRAL) разработан типовой закон о медиации, в пояснительной записке к нему содержится интересный обзор по юридическому эффекту и обязательности соглашения, достигнутого в ходе медиации, в тех странах, где этот институт уже находит свое применение [2].

В странах СНГ медиация законодательно закреплена в Молдове, Белоруссии, Российской Федерации [3].

В Республике Казахстан закон «О медиации» № 401-IV (далее – «Закон») был подписан 28 января 2011 года, опубликован в газете "Казахстанская правда" от 05 февраля 2011 г., № 42-43 (26463-26464); "Егемен Ќазаќстан" от 08 февраля 2011 г. № 39-40 (26442); Ведомости Парламента РК, 2011 г., № 2 (2579), ст. 27 и введен в действие по истечении шести месяцев после его первого официального опубликования, т.е. с 06 августа 2011 года[4]. Одновременно введен в действие Закон Республики Казахстан от 28 января 2011 года № 402-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» (опубликован в газете "Казахстанская правда" от 05.02.2011 г., № 42-43 (26463-26464); "Егемен Ќазаќстан" от 08 февраля 2011 г. № 39-40 (26442); Ведомости Парламента РК, 2011 г., № 2 (2579), ст. 28) [4]. Инициатором закона являлся Верховный суд Республики Казахстан.

Согласно подп. 5) ст. 2 Закона медиация - процедура урегулирования спора (конфликта) между сторонами при содействии медиатора (медиаторов) в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, реализуемая по добровольному согласию сторон.

Законом определены следующие цели медиации (1) достижение варианта разрешения спора (конфликта), устраивающего обе стороны медиации; (2) снижение уровня конфликтности сторон.

Медиация, в отличие от других форм защиты нарушенных прав, имеет строго очерченную Законом сферу применения, а именно по спорам (конфликтам), возникающим, если иное не установлено законами Республики Казахстан, из:

  • гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц,
  • а также рассматриваемые в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести.

Вместе с этим, согласно Закону (ст. 1) процедура медиации не применяется к спорам (конфликтам), возникающим из указанных выше отношений, в случае,

  • если такие споры (конфликты) затрагивают или могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, и лиц, признанных судом недееспособными.
  • к спорам (конфликтам), возникающим из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, когда одной из сторон является государственный орган.
  • процедура медиации не применяется по уголовным делам о коррупционных преступлениях и иным преступлениям против интересов государственной службы и государственного управления.

Искусственное сужение сферы применения медиации в части запрета в ее применении к спорам (конфликтам), возникающим из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических лиц, когда одной из сторон является государственный орган, по нашему мнению, в том числе с точки зрения принципа равенства участников гражданского оборота (ст. 2 ГК РК) и успешной мировой практики по урегулированию межгосударственных конфликтов, является ограничивающим для развития института в Республики Казахстан и сдерживающим фактором для развития гражданского общества. Аналогичную критику можно выразить в отношении запрета применения медиации по уголовным делам о коррупционных преступлениях и иным преступлениям против государственной службы и государственного управления. На наш взгляд, следует тщательно рассмотреть возможность применения института в указанных правоотношениях и, без ущерба для интересов государства, расширить сферу применения медиации. Возможно, практика применения Закона укажет на необходимость расширения сферы медиации.

Преимущества медиации и ее отличия от других форм защиты нарушенных прав и законных интересов, в том числе, ярко выражены в её принципах, закрепленных в ст. 4 Закона, а именно,

  • добровольности;
  • равноправия сторон медиации;
  • независимости и беспристрастности медиатора;
  • недопустимости вмешательства в процедуру медиации;
  • конфиденциальности.

Для субъектов малого и среднего бизнеса дающими преимущества, на наш взгляд принципами, являются принцип равноправия сторон медиации, недопустимости вмешательства в процедуру медиации и принцип конфиденциальности.

Медиация дает возможность уравнять стороны при разрешении конфликта, что выражается в равных правах при выборе медиатора, процедуры медиации, своей позиции в ней, способах и средствах ее отстаивания, при получении информации, в оценке приемлемости условий соглашения об урегулировании конфликта и равных обязанностях сторон.

Медиация законодательно дает возможность сторонам сохранить конфиденциальность, а именно, участники медиации не вправе разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, без письменного разрешения стороны медиации, предоставившей эту информацию. Медиатор не может быть допрошен в качестве свидетеля о сведениях, ставших ему известными в ходе медиации, за исключением случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан. Разглашение участником медиации сведений, ставших ему известными в ходе медиации, без разрешения стороны медиации, предоставившей эту информацию, влечет административную ответственность, установленную ст. 85-1 Кодекса РК об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 20 месячных расчетных показателей [4].

На наш взгляд, указанные принципы и гарантии очень важны для незащищенных субъектов малого и среднего бизнеса и делают процедуру медиации более привлекательной по сравнению с другими формами внесудебной защиты прав и интересов субъектов малого и среднего бизнеса.

Особенностью медиации является проведение ее особым субъектом медиатором - независимым, беспристрастным, не заинтересованным в исходе дела физическим лицом, выбранным по взаимному согласию сторон медиации, включенным в реестр медиаторов и давшим согласие на выполнение функции медиатора (ст. 9 Закона).

Медиаторы могут осуществлять деятельность на профессиональной и непрофессиональной основе. На профессиональной основе медиацию могут лица, имеющие высшее образование, достигшие двадцатипятилетнего возраста, имеющие документ (сертификат), подтверждающий прохождение обучения по программе подготовки медиаторов, утверждаемой в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан, и состоящие в реестре профессиональных медиаторов.

Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие сорокалетнего возраста и состоящие в реестре непрофессиональных медиаторов.

Наряду с медиаторами, осуществляющими свою деятельность на непрофессиональной основе, медиацию могут проводить избираемые собранием (сходом) местного сообщества для этих целей члены местного сообщества, имеющие большой жизненный опыт, авторитет и безупречную репутацию (ст.15 Закона).

Реестр непрофессиональных медиаторов, осуществляющих медиацию на территории Республики Казахстан на непрофессиональной основе, ведет аким района в городе, города районного значения, поселка, аула (села), аульного (сельского) округа.

В настоящее время институт непрофессиональных медиаторов вызывает споры относительно его существования и законодательного закрепления. Необходимо отметить, что разработчиками указанный институт был введен для обеспечения функционирования института медиации в целом на ее начальных этапах развития, ввиду того, что после введения Закона будет иметь место дефицит медиаторов. Возможно с развитием профессии и с учетом практики функционирования института непрофессиональных медиаторов, последний будет исключен из Закона. В настоящее время автору не известны такие непрофессиональные медиаторы.

При этом, законом установлено, что медиатором не может быть лицо: (1) уполномоченное на выполнение государственных функций и приравненное к нему; (2) признанное судом в установленном законом порядке недееспособным или ограниченно дееспособным; (3) в отношении которого осуществляется уголовное преследование; (4) имеющее не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость. Соглашением сторон медиации могут быть установлены дополнительные требования к медиатору.

Медиация при урегулировании споров, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, может быть применена на любой стадии, как до обращения сторон в суд, так и после начала судебного разбирательства.

Чтобы начать процедуру медиации, стороны должны заключить между собой письменный договор о медиации, по форме и содержанию соответствующий требованиям ст. 21 Закона. Законом установлены существенные условия такого договора.

Медиация имеет свои сроки проведения. Медиация при урегулировании споров, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случаях необходимости по взаимному решению сторон срок проведения медиации может быть продлен до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности.

Медиация при урегулировании споров, вытекающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, находящихся на рассмотрении суда, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случаях необходимости по совместному письменному уведомлению сторон срок проведения медиации может быть продлен судом до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности.

Договор о медиации по урегулированию споров, вытекающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, находящихся на рассмотрении суда, является основанием для приостановления производства по делу, стороны обязаны незамедлительно направить суду, в производстве которого находится гражданское дело соглашение об урегулировании спора или письменное уведомление о прекращении медиации с указанием оснований ее прекращения.

Отличием медиации также является добровольное исполнение сторонами соглашение об урегулировании спора (конфликта) в порядке и сроки, предусмотренные этим соглашением. Вместе с этим, соглашение об урегулировании спора, заключенное до рассмотрения гражданского дела в суде, представляет собой сделку, направленную на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон. Таким образом, участники вправе требовать исполнения обязательств через судебную форму защиты прав. По мнению Юрченко Р. члена НКС Верховного Суда Республики Казахстан, которое представляется нам верным, соглашение, заключенное в рамках процедуры медиации в ходе гражданского процесса, приравнивается к мировому соглашению и функции суда по его утверждению аналогичны функциям суда по утверждению мирового соглашения [5]. Указанное дает возможность требовать принудительного исполнения определения суда об утверждении соглашения об урегулировании спора.

Таким образом, такая внесудебная форма защиты нарушенных прав и законных интересов, получившая законодательное закрепление является достаточно привлекательным, на наш взгляд, способом защиты для субъектов малого и среднего бизнеса.

 

Список использованных источников:

  1. 1.Сулейменов М.К. Председатель Казахстанского Международного Арбитража, академик HAH PK, д.ю.н., профессор «Развитие медиации как альтернативного способа разрешения споров»//www.arbitrage.kz/ download_510.
  2. 2.Концепция проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам внедрения института примирительных процедур (медиации)» из досье на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» (26 октября 2010 года). СПС «Параграф».
  3. 3.Концепция проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам внедрения института примирительных процедур (медиации)» из досье на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» (26 октября 2010 года). СПС «Параграф».
  4. 4.База данных «РЦПИ».
  5. 5.Юрченко Р., член НКС Верховного Суда Республики Казахстан «О процедурах медиации в Республике Казахстан» Комментарий о процедурах медиации в Республике Казахстан "О медиации"// Бюллетень Верховного Суда РК, 2011 г., № 3.

Разделы знаний

Архитектура

Научные статьи по Архитектуре

Биология

Научные статьи по биологии 

Военное дело

Научные статьи по военному делу

Востоковедение

Научные статьи по востоковедению

География

Научные статьи по географии

Журналистика

Научные статьи по журналистике

Инженерное дело

Научные статьи по инженерному делу

Информатика

Научные статьи по информатике

История

Научные статьи по истории, историографии, источниковедению, международным отношениям и пр.

Культурология

Научные статьи по культурологии

Литература

Литература. Литературоведение. Анализ произведений русской, казахской и зарубежной литературы. В данном разделе вы можете найти анализ рассказов Мухтара Ауэзова, описание творческой деятельности Уильяма Шекспира, анализ взглядов исследователей детского фольклора.  

Математика

Научные статьи о математике

Медицина

Научные статьи о медицине Казахстана

Международные отношения

Научные статьи посвященные международным отношениям

Педагогика

Научные статьи по педагогике, воспитанию, образованию

Политика

Научные статьи посвященные политике

Политология

Научные статьи по дисциплине Политология опубликованные в Казахстанских научных журналах

Психология

В разделе "Психология" вы найдете публикации, статьи и доклады по научной и практической психологии, опубликованные в научных журналах и сборниках статей Казахстана. В своих работах авторы делают обзоры теорий различных психологических направлений и школ, описывают результаты исследований, приводят примеры методик и техник диагностики, а также дают свои рекомендации в различных вопросах психологии человека. Этот раздел подойдет для тех, кто интересуется последними исследованиями в области научной психологии. Здесь вы найдете материалы по психологии личности, психологии разивития, социальной и возрастной психологии и другим отраслям психологии.  

Религиоведение

Научные статьи по дисциплине Религиоведение опубликованные в Казахстанских научных журналах

Сельское хозяйство

Научные статьи по дисциплине Сельское хозяйство опубликованные в Казахстанских научных журналах

Социология

Научные статьи по дисциплине Социология опубликованные в Казахстанских научных журналах

Технические науки

Научные статьи по техническим наукам опубликованные в Казахстанских научных журналах

Физика

Научные статьи по дисциплине Физика опубликованные в Казахстанских научных журналах

Физическая культура

Научные статьи по дисциплине Физическая культура опубликованные в Казахстанских научных журналах

Филология

Научные статьи по дисциплине Филология опубликованные в Казахстанских научных журналах

Философия

Научные статьи по дисциплине Философия опубликованные в Казахстанских научных журналах

Химия

Научные статьи по дисциплине Химия опубликованные в Казахстанских научных журналах

Экология

Данный раздел посвящен экологии человека. Здесь вы найдете статьи и доклады об экологических проблемах в Казахстане, охране природы и защите окружающей среды, опубликованные в научных журналах и сборниках статей Казахстана. Авторы рассматривают такие вопросы экологии, как последствия испытаний на Чернобыльском и Семипалатинском полигонах, "зеленая экономика", экологическая безопасность продуктов питания, питьевая вода и природные ресурсы Казахстана. Раздел будет полезен тем, кто интересуется современным состоянием экологии Казахстана, а также последними разработками ученых в данном направлении науки.  

Экономика

Научные статьи по экономике, менеджменту, маркетингу, бухгалтерскому учету, аудиту, оценке недвижимости и пр.

Этнология

Научные статьи по Этнологии опубликованные в Казахстане

Юриспруденция

Раздел посвящен государству и праву, юридической науке, современным проблемам международного права, обзору действующих законов Республики Казахстан Здесь опубликованы статьи из научных журналов и сборников по следующим темам: международное право, государственное право, уголовное право, гражданское право, а также основные тенденции развития национальной правовой системы.