Аннотация. В статье исследуется правовое регулирование иностранных инвестиций в рамках Евразийского экономического союза. Автором данной статьи ставится задача проанализировать инвестиционное законодательство, регулирующего инвестиции Таможенного союза, Единого экономического пространства, Евразийского экономического сообщества, поскольку действующее законодательство Евразийского экономического союза базируется на указанном правовом регулировании.
Экономическое развитие государств невозможно представить без вовлечения национальных экономик в мировую экономическую систему, что в свою очередь приводит к конкуренции между ее участниками. Для нивелирования последствий конкуренции государства вынуждены вступать в различные интеграционные объединения, которые позволяют их участникам создавать собственные более благоприятные условия для ведения бизнеса и, тем самым, на равных конкурировать с другими. Для успешного функционирования подобных союзов немаловажную роль играет правовое регулирование взаимоотношений государств-членов в сфере инвестирования.
Интересной и актуальной с точки зрения правового регулирования и защиты иностранных инвестиций, а также развития инвестиционного климата является международная организация региональной экономической интеграции – Евразийский экономический союз (далее – ЕАЭС), созданная в 2014 году на базе Договора о Евразийском экономическом союзе (далее – Договор о ЕАЭС) и упразднившая Евразийское экономическое сообщество (далее – ЕврАзЭС) [1].
При анализе инвестиционного законодательства ЕАЭС рассмотрены особенности интеграционного законодательства, регулирующего инвестиции Таможенного союза (далее – ТС), Единого экономического пространства (далее – ЕЭП), Евразийского экономического сообщества (ЕАЭС), поскольку действующее законодательство ЕАЭС базируется на указанном правовом регулировании.
Первым источником правового регулирования взаимоотношений между инвесторами и государствами еще в Евразийском экономическом сообществе (далее – ЕврАзЭС) стало Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах-членах Евразийского экономического сообщества от 12 декабря 2008 года (далее – Соглашение ЕврАзЭС) [2].
Для недопущения спорных ситуаций между участниками инвестиционного процесса Соглашение ЕврАзЭС содержит понятийные определения (статья 1), в частности: инвестор, инвестиции, деятельность в связи с инвестициями, доходы, государство-реципиент, законодательство, территория [2].
Необходимо отметить, что договор прямо определяет круг субъектов, которые могут получить статус инвестора, а также перечень имущественных и неимущественных ценностей, используемых в качестве инвестиций.
Следует также обратить внимание, что в соответствии со статьей 2 и 3 государства- участники Соглашения ЕврАзЭС приняли обязательства по созданию благоприятных условий для осуществления инвестиционных проектов и соответствующей защите капиталовложений. В целях создания благоприятной правовой среды для инвесторов закреплен принцип транспарентности, который обеспечивает доступность и открытость законодательства стран друг другу [2].
В статье 4 Соглашения ЕврАзЭС указывается об одновременном действии двух правовых режимов: национального и наибольшего благоприятствования. В зависимости от предпочтения и выбора инвестора более благоприятного для него режима, выбирается тот режим, который будет действовать в отношении инвестиций. Помимо этого, в отношении инвестиций действуют справедливый и равноправный режимы [2].
В соответствии с официальным комментарием к статье 1 проекта Конвенции Организации экономического сотрудничества и развития «О защите иностранной собственности» данные режимы означают минимальный международный стандарт, охватывающий все международно-правовые принципы, в том числе принцип недискриминации, обязанность защищать иностранную собственность, соблюдать защиту прав инвестора [30, с. 139].
Соглашение ЕврАзЭС (статья 5) предусматривает основания возмещения инвесторам ущерба, нанесенного их инвестициям и доходам гражданскими беспорядками, военными действиями, революциями, мятежами, введением чрезвычайного положения или иными подобными обстоятельствами, с предоставлением инвестору в отношении ущерба правовых режимов (национального или наибольшего благоприятствования) [2].
В соответствии с нормой статьи 6 Соглашения ЕврАзЭС предусмотрена возможность национализации и экспроприации как доходов инвестора, так и инвестиций. Однако подобные меры принимаются лишь в общественных интересах и должны строго соответствовать законодательству государства -реципиента. При этом они сопровождаются компенсацией, равной рыночной стоимости экспроприируемых инвестиций и доходов инвесторов на дату непосредственной экспроприации. Выплаты осуществляются в свободно конвертируемой валюте, без задержек, в срок, который предусмотрен законодательством принимающего государства, но не позднее трех месяцев с даты экспроприации. В случаях задержки выплаты на сумму компенсации начисляются проценты, рассчитываемые по ставке национального межбанковского рынка по фактически предоставленным кредитам в долларах США сроком до 6 месяцев или в порядке, определяемом по договоренности сторон [2].
В соответствии с нормами статей 8-10 Соглашения ЕврАзЕС существует также положение о суброгации, которая представляет собой переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба, что является дополнительной гарантией для инвестора. Для обеспечения надлежащей защиты прав инвесторов государства-участники заимствовали процедуру урегулирования разногласий, которая содержится в двусторонних межгосударственных соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций. В случае возникновения спорных ситуаций стороны обязаны прибегнуть к переговорам, а при не разрешении спора в течение шести месяцев с помощью переговоров, в следующие инстанции: суд государства-реципиента инвестиций, международный коммерческий арбитраж, арбитраж «ad hoc», Международный центр по урегулированию инвестиционных споров. При этом государства, которые подписали Соглашение ЕврАзЭС, дали свое согласие на обязательность исполнения такого решения в рамках собственных правовых систем [2].
К недостаткам Соглашения ЕврАзЭС, по нашему мнению, можно отнести отсутствие норм, содержащих гарантию возмещения инвестору ущерба, причиненного в результате действий (бездействия) государственных органов или должностных лиц, противоречащих законодательству. А также отсутствие стабилизационной оговорки, которая позволяет инвестору в кратчайшие сроки адаптироваться к изменяющейся бизнес-среде в интеграционном пространстве и реализовать инвестиционный проект.
На стадии реализации формирования ЕЭП было запланировано принятие еще одного документа, дополняющего регулирование инвестиционной деятельности между Республикой Беларусь, Российской Федерацией и Республикой Казахстан – Соглашения об основах инвестиционной деятельности. Однако, в связи с особой позицией Российской Федерации, Соглашение об основах инвестиционной деятельности с Соглашением о торговле услугами и Приложение «О рынке услуг» были объединены в единый документ – Соглашение о торговле услугами и инвестициях в государствах - участниках ЕЭП от 9 декабря 2010 года (далее – Соглашение о торговле услугами и инвестициях в ЕЭП) [4, с. 28].
Отличием данного соглашения от Соглашения ЕврАзЭС – распространение государствами-участниками ЕЭП действия положений Соглашения о торговле услугами и инвестициях в ЕЭП в отношении третьих стран, которые не являются участниками интеграционного пространства, при условии, что с таким государством заключено соглашение об экономической интеграции. Также расширился понятийный аппарат, были включены такие понятия: мера стороны, учреждение, торговля услугами, поставщик услуг. В то же время в текст данного соглашения не были введены традиционные понятия «инвестор» и «инвестиции», что часто вызывает дискуссионные вопросы [4, с. 28].
Несмотря на то, что сегодня Соглашение о торговле услугами и инвестициях в ЕЭП утратило силу в виду заключения договора о ЕАЭС, его положения статей 3-5, 15-17 дали возможность предоставления:
«смешанного» правового режима для учреждения и деятельности юридических лиц с учетом ограничений, содержащихся в нормах национального законодательства;
гарантий по недопущению ограничений в отношении учреждения и деятельности юридических лиц;
защиты от дополнительных требований со стороны государства, например, в случае экспорта всех или части товаров и услуг, импортировать, закупать или использовать товары или услуги, государством происхождения которых является принимающее инвестиции государство;
упрощенной процедуры лицензирования, предполагающей открытое законодательство в данной сфере, 30-дневный срок рассмотрения заявлений о выдаче лицензии, адекватные сборы, основанные на затратах лицензируемого органа, информирование заявителя о состоянии его заявления по истечении срока рассмотрения, возможность исправления заявления, если установлено ненадлежащее его заполнение, письменное обоснование лицензируемым органом отказа в удовлетворении заявления, возможность подачи нового заявления после получения отказа с учетом устранения имевшихся проблем, а также распространение действия выданной лицензии на всю территорию государства- реципиента;
национального режима в отношении участия в приватизации государственного имущества [5].
Вопросы регулирования инвестиций в Договоре о ЕАЭС, вступившем в силу для Республики Беларусь 1 января 2015 года, заключены в 15 разделе соглашения и Приложении № 16 (Протоколе о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций) к данному договору.
В соответствии с Договором о ЕАЭС (статья 65) и его Приложением № 16 под инвестициями понимаются материальные и нематериальные ценности, вкладываемые инвестором одного государства-члена в объекты предпринимательской деятельности на территории другого государства-члена в соответствии с законодательством последнего, в том числе:
денежные средства, ценные бумаги, иное имущество;
права на осуществление предпринимательской деятельности, предоставляемые на основе законодательства государств-членов или по договору, включая, в частности, права на разведку, разработку, добычу и эксплуатацию природных ресурсов;
имущественные и иные права, имеющие денежную оценку [2].
В отношении мер, связанных с возмещения ущерба, причиненного в результате гражданских беспорядков, военных действий, революций, мятежа, введения чрезвычайного положения или иных подобных обстоятельств на территории принимающей страны, государства-члены наделили правом выбора правового режима (национального или наибольшего благоприятствования) инвестора (пункт 78 Приложения № 16) [2].
Более того, в случае задержки государством-реципиентом выплат, связанных с компенсацией экспроприированных инвестиций устанавливается Лондонская межбанковская ставка предложения в качестве нижнего порога начисляемых инвестору процентов (пункт 82) [2].
Существует норма (пункт 86 Приложения № 16), запрещающая перенаправление спора в иные судебные инстанции в случае передачи инвестором спора в суд принимающего инвестиции государства или международный коммерческий арбитраж одного из государств-членов Договора о ЕАЭС [2].
Аналогично нормам белорусского законодательства, существует норма (статья 27 Договора о ЕАЭС), поощряющая создание и функционирование свободных (особых) экономических зон и свободных складов, целью которых является обеспечение повышения инвестиционной привлекательности региона и создание дополнительных возможностей для реализации инвестиционных проектов [2].
Актуальной является норма Договора о ЕАЭС (статья 66), согласно которой государства- члены обязуются не только не вводить новые дискриминационные меры в отношении торговли услугами, учреждения и деятельности лиц других государств-членов по сравнению с режимом, действующим на дату вступления в силу соглашения. Но и в целях обеспечения свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций государства-члены проводят поэтапную либерализацию условий взаимной торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций, стремясь к созданию и обеспечению функционирования единого рынка услуг [2].
Необходимо отметить, что ввиду исполнения целей и задач функционирования ЕАЭС, а также соблюдая норму о либерализации отношений, в том числе, в сфере инвестиций, 12 апреля 2017 года Республика Беларусь подписала пакет документов, касающийся евразийской интеграции. Для перехода к единому таможенному регулированию в рамках Евразийского экономического союза, углубления интеграции и либерализации отношений между Республикой Беларусь и ЕАЭС было принято решение подписать Договор о Таможенном Кодексе ЕАЭС, который заменяет Таможенный кодекс Таможенного Союза. Кодекс вступил в силу 1 января 2018 года.
В целом анализ Договора о ЕАЭС показал, что большая часть положений Соглашения о торговле услугами и инвестициях в ЕЭП, регулирующих сферу инвестиций, сохранило первоначальное содержание и в рамках уже ЕАЭС, однако были внесены некоторые изменения и уточнения.
Так, согласно Приложению № 16 Договора о ЕАЭС (пункт 6) в список определений были введены термины: заявитель, компетентный орган, получатель услуги, представительство, разрешение, разрешительные процедуры, разрешительные требования, режим, сектор услуги, тест на экономическую целесообразность, филиал, третье государство, которые раньше отсутствовали [2].
Целесообразно отметить достоинства Договора о ЕАЭС и его Приложение № 16, к которым можно отнести:
правовые нормы, ограждающие инвесторов от дополнительных требований со стороны принимающих инвестиции государств;
упрощенную процедуру лицензирования;
включение в текст международного акта принципа суброгации;
предоставление возможности инвесторам из государств-членов на равных с национальными юридическими лицами участвовать в приватизации государственной собственности;
возможность широкого вариативного выбора инвестором судебных инстанций для защиты собственных прав.
К недостаткам правового регулирования ЕАЭС представляется возможным отнести следующее:
отсутствие мер, предусматривающих защиту инвестора от незаконных действий должностных лиц и государственных органов и частого изменения законодательства государства-реципиента инвестиций. Подобные упущения лишают инвестора дополнительных гарантий безопасности по сохранности собственных средств и понижают уровень доверия к государствам ЕАЭС.
Дополнительно, исходя из определенных сильных и слабых сторон правового регулирования, целесообразно выделить рекомендации по развитию инвестиционного потенциала в четырех направлениях:
- Развитие нормативно-правового наднационального регулирования, а также обеспечение следования нормам этого регулирования, в том числе через: детализацию регулятивных норм, включенных в Договор о ЕАЭС; снижение количества случаев отступления государств от норм Договора о ЕАЭС за счет сокращения перечня оснований для отступлений; гармонизация национальных законодательств в области финансовых рынков и в области инвестиционной деятельности.
- Развитие индустрии институциональных инвесторов, которые осуществляют трансграничное инвестирование, в том числе: стимулирование всемерного развития пенсионных фондов; привлечение на рынок трансграничных портфельных инвестиций суверенных фондов стран СНГ и дальнего зарубежья; повышение объема портфельных инвестиций Евразийского Банка Развития; стимулирование формирования и развития инвестиционных фондов, ориентированных на группу стран ЕАЭС; осуществление согласованной экономической политики по развитию прочих институциональных инвесторов, повышению их количества и обеспечению должного уровня конкуренции на каждом национальном рынке стран ЕАЭС.
- Создание наднациональных рынков ценных бумаг в качестве основы для обеспечения ликвидности инструментам инвестирования, а также получения ими рыночной оценки, в том числе: создание специальной торговой площадки по организации торговли инструментами, обращающимися в настоящее время на низколиквидных национальных рынках стран ЕАЭС или мостов между существующими национальными биржами; развитие механизмов расчетов по сделкам с обеспечением ликвидностью в национальных валютах.
- Сокращение рисков портфельных инвестиций, в том числе: расширение практики применения механизмов учета корпоративных облигаций; развитие срочных рынков; стимулирование процедуры страхования портфельных инвестиций; предоставление гарантий и поручительств портфельных инвестиций; повышение общего уровня защиты инвесторов; повышение прозрачности и применение передовых стандартов корпоративного управления; техническое содействие развитию национальных финансовых рынков.
Таким образом, проведенный анализ соглашений, регулирующих инвестиции на территории интеграционного пространства ЕврАзЭС, ЕЭП, ЕАЭС, показал, что государства-члены придерживаются единой позиции по расширению прав инвесторов и мер их защиты, которые позволяют избежать дополнительных обременений для страны- реципиента. При этом под таким расширением прав инвесторов предопределена попытка государств максимально охватить единым регулированием широкий круг правоотношений, которые непосредственно связаны со сферой осуществления инвестиций. Такие действия свидетельствуют об усложнении, детальности правового регулирования предоставляемого режима для осуществления капиталовложений, на основании которого выстраиваются взаимоотношения инвесторов и государств.
Исходя из анализа законодательной базы, регулирующей инвестиционные отношения внутри ЕАЭС, белорусскому законодателю целесообразно обратить внимание на такие неурегулированные моменты, как:
наличие гарантии возмещения ущерба инвестору, причиненного ему решениями, действиями, бездействием государственных органов либо должностных лиц, противоречащими законодательству страны-реципиента и нормам международного права и порядок определения размера компенсации и ее выплаты;
обеспечение инвестиционного проекта гарантией от изменения законодательных норм, касающихся инвестиций, которые ухудшают условия и режим инвестиционной деятельности на срок окупаемости проекта.
Урегулирование данных вопросов поможет повысить уровень инвестиционной привлекательности страны – в общем, и привлечь прямые иностранные инвестиции и новых инвесторов – в частности. А также это будет способствовать возникновению новых взаимоотношений между государством и инвестором.
Список цитированных источников:
- Договор о Евразийском экономическом союзе [Электронный ресурс] : [заключен в г. Астане 29.05.2014 г.] : в ред. Договора от 23.12.2014 г., Протокола от 12.02.2017 г. // Консультант Плюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.
- Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах-членах Евразийского экономического сообщества [Электронный ресурс] : [заключено в г. Москве 12.12.2008 г.] // Консультант Плюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.
- Фархутдинов, И. З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения / И. З. Фархутдинов. – Москва : Волтерс Клувер, 2005. – 432 с.
- Шумский, А. Анализ общего интеграционного законодательства Евразийского экономического союза в области инвестиций / А. Шумский // Журнал международного права и международных отношений. – 2015. – № 2. – С. 26-31.
- Соглашение о торговле услугами и инвестициях в государствах-участниках Единого экономического пространства [Электронный ресурс]: [заключено в г. Москве 09.12.2010 г.] // Консультант Плюс. Беларусь / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2020.