Аннотация. В последнее время по-прежнему актуальны вклады в банках и вложения в ценные мета- лы, инвестирование и покупка облигаций. Но на практике встречаются случай, когда эмитенты нарушая свои обязательства, используют деньги, полученные от размещения облигаций нецелена- правлено. Вот, в статье данный состав разграничивается от некоторых схожих норм, как мошенничество (ст. 190 УК РК), присвоение или растрата вверенного чужого имущества (ст. 189 УК РК), причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 195 УК РК).
В соответствии со статьей 136 Гражданского кодекса РК облигацией признается ценная бумага, с заранее установленным при ее выпуске сроком обращения, удостоверяющая в соответствии с условиями выпуска права на получения от лица, выпустившего облигацию, вознаграждения по ней и по окончании срока ее обращения - номинальной стоимости облигации в деньгах или ином имущественном эквиваленте [1]. Законодательство РФ (Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и «Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг») освобождает обеспечителя от физического подписания договора обеспечения с каждым владельцем облигаций выпуска. Фактом заключения такого договора является факт приобретения облигации выпуска. Установленная законом упрощенная схема заключения договора (основанная на фактах оферты и акцепта) вполне понятна и оправдана. При размещении облигаций круг приобретателей может быть велик, и на подписание договора обеспечения со всеми приобретателями необходимо будет затратить массу сил и времени. Кроме того, при смене владельца облигаций (например, в результате перепродажи) фактически надо перезаключать и договор обеспечения, так как происходит смена одной из сторон по договору. При перепродаже облигаций к новому владельцу переходят все права, вытекающие из обеспечения.
Согласно отечественному законодательству (п.2 ст.716 ГК РК) договор займа признается заключенным в надлежащей письменной форме также при наличии облигации, расписки заемщика или иного документа, удостоверяющего передачу ему займодателем определенной суммы или определенного количества вещей. Форма заключения договора о приобретении облигации определяется внутренним положением Эмитента, утвер- жденый Наблюдательным советом [1].
Ценные бумаги размещаются на первичном и вторичном рынке ценных бумаг. Размещение эмиссионных ценных бумаг - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско- правовых сделок, то есть на первичном рынке. Вторичное размещение ранее эмитированных на первичном рынке ценных бумаг и их обращение, происходит на вторичном рынке.
Казахстане на первичном рынке ценные бумаги размещаются закрытым способом (государственная регистрация эмиссии; без публичного объявления; - ЦБ первичного выпуска размещаются только среди учредителей) и открытым способом (сообщение об открытой подписке; - с публикацией и регистрацией проспекта эмиссии; - публикация круга потенциальных инвесторов) [2, С.38]. Эмитент
(андеррайтер, эмиссионный консорциум) вправе осуществлять размещение эмиссионных ценных бумаг путем проведения аукциона или подписки на неорганизованном рынке ценных бумаг. Облигации проспектом выпуска которых предусмотрена обращение негосударственных облигаций на организованном рынке либо на организованном и неорганизованном рынках, должны размещаться только на организованном рынке (ст.22 Закона о рынке ценных бумаг РК от 2003г. с измениями и дополнениями по состоянию на 27.04.2015г.).
Способ, срок и порядок размещения облигаций, использование денег от размещения облигаций, обоснование и расчеты по получению дохода от размещения облигаций рассматриваются в проспекте эмиссии. Проспект эмиссии - первый юридический документ, предоставляемый в Уполномоченный орган для регистрации новой эмиссии для будущих инвесторов.
За принятие органами эмитента (должностными лицами эмитента), не являющегося финансовой организацией, решений, влекущих нарушение установленных проспектом выпуска облигаций данного эмитента условий и порядка использования денег, полученных от размещения облигаций, в случае причинения крупного ущерба держателям облигаций уголовное законодательство предусматривает уголовную ответственность по ст.220 УК РК.
Общественная опасность нецелевого использования денег, полученных от размещения облигаций заключается в том, что оно посягает на экономические, финансовые интересы государства, нарушает правилы рынка ценных бумаг, ущемляет права и законные интересы их участников, причиняя крупный ущерб держателям облигаций.
Теперь изучим нецелевое использование денег, полученных от размещения облигаций в соотношении с схожыми нормами (мошенничество (ст. 190 УК РК), присвоение или растрата вверенного чужого имущества (ст. 189 УК РК), а также причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 195 УК РК)).
Нецелевое использование денег, полученных от размещения облигаций в одних случаях можно рассматривать как вид хищения, а в других случаях - нет.
Мошенничество (ст. 190 УК РК). Объектом мошенничества является право собственности. В нецелевом использовании денег, полученных от размещения облигаций преступник дополнительно посягает на право собственность потерпевшего.
Объективная сторона мошенничества выражается альтернативно в одном из двух действий: 1) хищении чужого имущества или 2) приобретении права на чужое имущество, каждое из которых реализуется также альтернативно путем обмана или злоупотребления доверием.
Обман и злоупотребление доверием – это способы, средства завладения чужим имуществом или приобретения права на имущество. Мошеннический обман может проявляться в сообщении заведомо ложных сведений об обстоятельствах прошлого, настоящего и будущего. Доверие – это вера в честность, искренность, добропорядочность, хорошие намерения другого человека.
Злоупотребляя доверием, мошенник использует уже сложившиеся доверительные отношения с потерпевшим, вследствие чего для изъятия имущества или приобретения права на имущество не требуется прибегать еще и к обману.
При мошенническом злоупотреблении доверием, как и при обмане, потерпевший передает имущество или право на имущество сам по своей воле, а виновный обращает это имущество в свою пользу или пользу третьих лиц либо присваивает указанное право.
А в нецелевом использовании денег, полученных от размещения облигаций эмитент, который несет от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими, злоупотребляя доверием последнего, причиняет ущерб. Эти поступленные деньги направляются нецеленаправлено, нарушая условий и порядок использования денег, установленых проспектом выпуска облигаций. Они могут быть обращены в пользу виновного или других лиц, или же могут быть и не похищены.
Здесь возникает вопрос, кем является эмитент, он владелец денег, полученных от размещения облигаций или нет. В договоре займа владелец (держатель) облигации выступает собствеником облигации. Деньги, полученные от размещения облигаций, получается общей совместной собственностью эмитента и держателей облигации. А эмитент (должностное лицо) в тот момент выступает законным владельцем, и сособственником. Все полученные деньги от размещения облигации должны использованы по назначению, частно на пополнение средств, в деятельность, указанной в проспекте (стоительство, вырабатывание сырья и т.д.). Облигация удостоверяет имущественные права держателя, выраженные в номинальной стоимости той облигации и плюс полученной выгоды от той деятельности, которые были вложены эти деньги.
При нецелевом использовании денег, полученных от размещения облигаций эмитент является вверенным лицом (держателя облигации). А в мошенничестве субъект посторонее лицо, он лишь используя такие способы как обман и злоупотребление доверием войдет в доверительное отношение.
Присвоение или растрата вверенного чужого имущества (ст. 189 УК РК). Присвоение или растрата - это хищение чужого имущества, вверенного виновному. В нецелевом использовании денег, полученных от размещения облигаций эмитент несет от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
По субъекту, а также предмету присвоение и растрата отличаются от мошенничества, совершенного путем злоупотребления доверием. Субъектом такой разновидности мошенничества является лицо, которому обращаемое в его пользу или пользу других лиц имущество не вверено по документу, а доверено в силу доверительного отношения к нему потерпевшего – собственника или владельца этого имущества. Иными словами, субъект присвоения и растраты находится с собственником или владельцем указанного имущества в служебном правоотношении, а субъект мошенничества – нет.
В присвоении и растрате субъект не может распоряжаться вверенным имуществом по собственному усмотрению. Отличием присвоения и растраты от мошенничества является то, что виновный совершает хищение имущества, которое ему вверено.
А в нецелевом использовании денег, полученных от размещения облигаций эмитент тоже вверенное, но он может распоряжаться деньгами, полученных от размещения облигации по собственному усмотрению, приобретать необходимые средства, ввести деятельность, указанной в проспекте и т.д., но при этом периодично отчитывается перед держателем облигации. При этом он злоупотребляя доверием, причиняет ущерб держателю облигации.
Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 195 УК РК). При причинении имущественного ущерба виновным собственнику или иному владельцу путем обмана или злоупотребления доверием без признака хищения наступает уголовная ответственность.
Действие (бездействие) обманного характера (обман) в традиционном для отечественного уголовного права понимании есть сообщение ложных сведений (совершение иных действий, основанных на таких сведениях) либо несообщение истинных сведений (несовершение действий, основанных на истинных сведениях) в случае, когда такие сведения должны быть сообщены (действия должны быть совершены).
Примером обмана в смысле ст. 195 УК может служить несообщение заемщиком заимодавцу об ухудшении своего финансового состояния, если обязательность подобного уведомления была предусмотрена договором.
Злоупотребление доверием – это использование виновным правомерных (например, договорных) отношений с потерпевшим вопреки имущественным интересам последнего. Злоупотребление доверием в смысле ст. 195 УК будет иметь место, например, в случае, когда гражданин А., длительное время получавший заемные средства у гражданина Б. и своевременно возвращавший их, в соответствии с условиями договора приобретает фактически льготный статус (заимодавец не настаивает на соблюдении условия договора о периодическом информировании об изменяющемся финансовом состоянии заемщика) и в какой-то момент использует его для получения нового займа после существенного ухудшения своего финансового положения.
На первый взгляд данное преступное деяние и нецелевое использование денег, полученных от размещения облигаций схожи. Но последнее связано с хищением или без хищения. Также причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием без хищения на рынке ценных бумаг может встречаться в момент выплаты вознаграждении (доход в процентах) или же в погащении облигации.
Деньги, полученные от размещения облигаций могут быть направлены для финансирования деятельности преступной группы, а равно хранение, распределение имущества, разработка каналов финансирования квалифицируются по ст.ст. 220 и статья 266 УК РК. А если они направляются для финансирования террористической или экстремистской деятельности и иное пособничество терроризму либо экстремизму, то квалифицируются как совокупность преступлений ст.220 и ст. 258 УК РК.
Литература
- 1. ГК РК (общая часть) по состоянию на 27.10.2015.
- 2. Рынок ценных бумаг. Электронный учебник.- Шымкент, 2005.- 82с.