Некоторые особенности объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК

Уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смеж­ных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпля­ров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенные в значительном размере, преду­смотрена в ч. 2 ст. 184 УК РК.

Проведенное исследование, опрос сотрудников судебно-следственных органов, анализ юридиче­ской литературы позволяют сделать вывод о том, что наибольшие сложности связаны именно с уста­новлением объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК. Опре­деление объективной стороны преступления в первую очередь является залогом верной уголовно­правовой оценки общественно опасного деяния, определения границы посягательства, способствует разграничению смежных составов преступлений, что, в свою очередь, влияет на определение вида и размера наказания.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК, выражается в совер­шении одного из следующих деяний:

1)  незаконное использование объектов авторского права или смежных прав;

2)    приобретение контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

3)    хранение контрафактных экземпляров произведении и (или) фонограмм в целях сбыта, со­вершенное в значительном размере;

4)    перемещение контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

5)    изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

Диспозиция ст. 184 УК РК является бланкетной, в связи с чем для установления признаков рас­сматриваемого преступления необходимо обратиться к нормативно-правовым актам иных отраслей казахстанского законодательства и, прежде всего, к Закону РК от 10 июня 1996 г. № 6-1 «Об автор­ском праве и смежных правах».

В соответствии с вышеуказанным законом авторское право — это имущественные и личные не­имущественные права автора. Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от их назначения, со­держания и достоинства, а также способа и формы их выражения. А.П.Сергеев отмечает, что право на использование произведения есть не что иное, как возможность авторов самим решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведению и с его использованием [1].

В вышеуказанном Законе РК в ч.2 ст. 16 «Имущественные права», предусмотрены исключитель­ные права автора на использование произведения. Это означает право разрешать или запрещать осу­ществление следующих действий:

1) воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

2)  распространять оригинал или экземпляры произведения любым способом: продавать, менять, сдавать в прокат (внаем), совершать иные операции (право на распространение);

3)  импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, из­готовленные с разрешения автора или иного обладателя авторских прав (право на импорт);

4)  публично показывать произведение (право на публичный показ);

5)  публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

6)  публично сообщать произведение (сообщать произведение для всеобщего сведения), включая сообщение в эфир или по кабелю (право на публичное сообщение);

7)  сообщать произведение в эфир, включая первое и (или) последующее сообщения в эфир для всеобщего сведения (право на сообщение в эфир);

8)  сообщать произведение по кабелю, включая первое и (или) последующее сообщения по кабе­лю для всеобщего сведения (право на сообщение по кабелю);

9)  переводить произведение (право на перевод);

10)   переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

11)  осуществлять иные действия, не противоречащие законодательным актам Республики Казах­стан [2].

Таким образом, под незаконным использованием объектов авторского права следует понимать воспроизведение, распространение, импортирование, публичный показ, публичное исполнение, пуб­личное сообщение, сообщение в эфир по кабелю, перевод, переделывание произведения, без заклю­чения с автором или иным правообладателем авторского договора в письменной форме либо с нару­шением такого договора.

Смежными правами являются имущественные права исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного и кабельного вещания и личные неимущественные права исполнителя. В ч. 2 ст. 37 Закона РК от 10 июня 1996 г. № 6-1 «Об авторском праве и смежных правах» закреплены пра­ва исполнителя на использование исполнения или постановки.

Исключительные права исполнителя на использование исполнения или постановки означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) записывать ранее не записанное исполнение или постановку;

2)   воспроизводить непосредственно или косвенно запись исполнения или постановки в любой форме;

3)  передавать в эфир, сообщать для всеобщего сведения по кабелю или доводить до всеобщего сведения исполнение или постановку без использования записи исполнения или постановки;

4)  передавать в эфир, сообщать для всеобщего сведения по кабелю или доводить до всеобщего сведения запись исполнения или постановки, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 39 настоящего Закона;

5)  сдавать в прокат (внаем) опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой за­писано исполнение или постановка с участием исполнителя. Это право при заключении договора на запись исполнения на фонограмму переходит к производителю фонограммы. При этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат (внаем) экземпляров такой фонограммы.

Права на использование фонограммы отражены в ч. 2 ст. 38 вышеуказанного Закона РК.

Исключительные права на использование фонограммы означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) воспроизводить фонограмму в прямом и косвенном порядке и в любой форме;

2)  распространять оригинал и экземпляры фонограммы, в том числе и импорт, посредством про­дажи или иной передачи права собственности;

3)  сдавать фонограмму в прокат (внаем) даже после ее распространения, осуществляемого про­изводителем фонограммы или по его разрешению;

4)  переделывать или любым способом перерабатывать фонограмму;

5)  доводить фонограмму до всеобщего сведения.

В ч.2 ст. 40 названного Закона РК обозначены права организации эфирного и кабельного веща­ния на использование передачи.

Исключительные права на использование передачи означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1)  сообщать в эфир передачу;

2)  сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю или передавать передачу в эфир;

3)  записывать передачу;

4)  воспроизводить запись передачи;

5)  сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом;

6)  доводить передачу до всеобщего сведения [2].

Незаконное использование объектов смежных прав состоит в записывании, воспроизведении, передачи в эфир, сдачи в прокат (в наем) исполнения или постановки; в воспроизведении, распро­странении, сдачи в прокат, переделывании и доведение фонограммы до всеобщего сведения; в сооб­щение в эфир, записи, воспроизведении, сообщении и доведения передачи до всеобщего сведения с нарушением Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 г. № 6-1, вопреки воле исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания или их правопреемников.

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав состоит в воспроизве­дении, распространении, импортировании, демонстрации, переводе, оглашении, вопреки закону, чу­жого произведения, исполнении или постановки фонограмм, передач без согласия автора, в том числе без выплаты последним полностью или частично гонорара; противозаконном опубликовании произ­ведения, исполнении или постановки фонограмм, передач с внесенными без согласия автора, измене­ниями, дополнениями или сокращениями, противоречащими закону переиздания произведения без согласия автора или правопреемников и т.д.

Законом РК от 22 ноября 2005 г. «О внесение изменений и дополнений в некоторые законода­тельные акты Республики Казахстан по вопросам прав интеллектуальной собственности» в ст. 184 УК РК внесены изменения, согласно которым впервые признаются уголовно наказуемые деяния, та­кие как приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произ­ведений и (или) фонограмм в целях сбыта. Данные действия сами по себе не входят в понятие неза­конного использования объектов авторского права и смежных прав, однако они тесно связаны с неза­конным распространением произведений.

Под незаконным приобретением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм над­лежит считать покупку, получение в обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, присвоение найденного.

Под незаконным хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с фак­тическим нахождением контрафактных экземпляров произведений (или) фонограмм во владении ви­новного, независимо от места (при себе, в тайнике, помещении, транспортном средстве и в других местах) и времени их хранения.

Под незаконным перемещением следует понимать действия по передаче, пересылке контрафакт­ных экземпляров произведений и (или) фонограмм независимо от способа перевозки (нарочно, авто­транспортом, железной дорогой, самолетом и т.д.) из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Под незаконным изготовлением следует понимать любые умышленные действия, связанные с созданием, копированием, тиражированием, в результате которых были получены контрафактные экземпляры произведений и (или) фонограмм.

Все эти действия должны быть совершены с целью сбыта, под которым следует понимать любые способы незаконной реализации либо передачи контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм из владения одного лица во владение других (продажа, дарение, в уплату долга, в обмен, дача взаймы и т.п.), а также иные способы распространения. Сбыт считается оконченным в момент перехода контрафактных экземпляров из фактического обладания одним лицом во владение другого лица.

Кроме того, для привлечения лица к уголовной ответственности за преступление, предусмот­ренное ч. 2 ст. 184 УК РК, необходимо, чтобы незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно их приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафакт­ных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта было совершено в значительном размере.

Понятие значительного ущерба применительно к ч.2 ст. 184 УК РК содержится в примечании 1 ст. 184-1 УК РК, согласно которому под значительным размером следует понимать, что: деяния, со­вершенные в значительном размере, если размер ущерба или стоимость прав на использование объ­ектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров произведений и (или) фоно­грамм или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекцион­ные достижения или топологии интегральных микросхем в сто раз превышает месячный расчетный показатель, установленный законодательством Республики Казахстан на момент совершения престу­пления.

«Если потерпевшим является физическое лицо, то критериями определения размера ущерба мо­гут выступать его имущественное положение, доходы, значимость утраченного имущества, месячный бюджет его самого или его семьи, членом которой он является, и т.п. Если же ущерб причинен юри­дическому лицу, то в качестве критериев можно выделить его финансовое положение, размер обо­ротных средств, а также наступление таких последствий, как причинение организации реального ущерба (расходы кредитора, утрата или повреждение имущества) и размер упущенной выгоды (непо­лученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено)» [3].

По мнению А.Г.Морозова, применительно к сфере оборота аудиовизуальных и музыкальных произведений, программ и баз данных для ЭВМ критериями денежной суммы крупного размера в преступлениях против авторских и смежных прав должна выступать стоимость средств, необходи­мых для ведения законного бизнеса. Например, половина стоимости товара, выставленного на одной торговой точке [4].

По конструкции объективной стороны состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 184 УК РК, является формальным, т.е. ответственность предусмотрена за сам факт нарушения авторских и смежных прав, независимо от наступления каких-либо последствий. В данном случае и «стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности», и «стоимость экземпляров про­изведений и (или) фонограмм и товаров» относятся к масштабу деяния, а не к его последствиям. При этом возникает вопрос, стоимость каких именно произведений имеет в виду законодатель — контра­фактных (изъятых у нарушителя) или соответствующих им лицензионных. На наш взгляд, в случае исчисления размера исходя из заведомо заниженной «пиратской» стоимости экземпляров произведе­ния ущерб (размер) этот окажется необоснованно малым, кроме того, установить и определить его в условиях противодействия следствию весьма сложно.

По мнению Д.Липцика, с которым следует согласиться, обладатель авторских или смежных прав должен иметь возможность требовать возмещения, эквивалентного прибыли, которую он мог бы по­лучить в том случае, если бы не было незаконного использования, или максимальному вознагражде­нию, которое он мог бы получить в том случае, если бы он разрешил использовать свое произведение

[5].

Согласно существующей мировой практике, которая воспринята и в Республике Казахстан, стоимость одного контрафактного экземпляра продукции приравнивается в таких случаях к стоимо­сти одного лицензионного экземпляра той же продукции. Иными словами, расчеты ведутся исходя из стоимости экземпляра продукции, установленной правообладателем.

Анализ судебно-следственной практики свидетельствует о том, что нередко преступники в своей деятельности нарушают авторские или смежные права сразу нескольких фирм. В этой связи возника­ет вопрос, каким образом определить размер, когда он образован в результате нарушений авторских или смежных прав нескольких правообладателей в совокупности или должен быть образован при на­рушении авторских или смежных прав каждого конкретного правообладателя. В ходе исследования мы приходим к выводу, что для привлечения к уголовной ответственности значительный размер мо­жет быть образован в результате нарушений авторских или смежных прав нескольких правооблада­телей в совокупности.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст.184 УК РК, выражается в совер­шении одного из следующих деяний: незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, приобретение, хранение, перемещение и изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенные в значительном размере.

Список литературы

1. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. — М., 2000. — С. 217.
2. Закон об авторских и смежных правах (с изменением и дополнением от 09.07.04г. № 586-II, от 22.11.05г. № 90-III).
3. Защита авторских и смежных прав по законодательству России / Коллектив авторов. — М.: Inter Media, 2001. — С. 126.
4. Морозов А.Г. Преступления в сфере авторских и смежных прав: общественная опасность и правила квалификации: Дис... канд. юрид. наук. — Нижний Новгород, 2004. — С. 108.
5. ЛипцикД. Авторское право и смежные права. — М.: Научно-издат. центр «Ладомир», 2002. — С. 492-493.