Принципы регулирования корпоративных отношений

Сведения об авторах. Аббасова Диляра Ерлановна – магистрант специальности «Юриспруденция» Казахстанско-Американского свободного университета; Карандашева Александра Александровна – кандидат юридических наук, профессор; Усть-Каменогорский филиал РЭУ им. Г.В.Плеханова

Аннотация. Статья посвящена актуальным вопросам регулирования корпоративных отношений в законодательстве Республики Казахстан. Основами такого регулирования, как и в любой отрасли права, являются основные начала, именуемые принципами правового регулирования, вопросы которых и рассматриваются в данной статье. Авторы описывают принцип пропорциональности вклада в уставный капитал объему прав участия в корпорации, принцип демократии, принцип равенства при распределении дохода с капитала, принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов корпорации. В статье отмечается, что вопросы принципов корпоративного управления впервые в литературе стали появляться в начале 90-х годов 20 столетия. Авторы рассматривают особенности корпоративных отношений, содержание статуса участия субъекта в корпоративных правоотношениях. Основная концепция всех принципов, регулирующих корпоративные правоотношения это концепция социальной ответственности бизнеса.

Принципы права это объективные закономерности, лежащие в основе содержания и методов регулирования корпоративных правоотношений. Принципы корпоративного права являются отраслевыми принципами, отражающими особенности корпоративных отношений.

Принципы сначала определяют содержание корпоративных правоотношений, а затем методы регулирования этих отношений в соответствии с их содержанием. Поэтому принципы в этой части схожи по своему значению с методами правового регулирования.

Частью принципов корпоративного права являются принципы корпоративного поведения, которые стали формироваться различными странами, международными организациями и ассоциациями предпринимателей в 90-х годах прошлого столетия. В Принципах корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) записано, что эти Принципы являются минимальными стандартами защиты интересов акционеров и инвесторов [1].

Однако следует отметить, что принципы корпоративного права являются не столько минимальными стандартами, сколько всеобъемлющими правилами регулирования корпоративных правоотношений, пронизывающими правовое регулирование от положений учредительных и внутренних документов корпораций до законодательных норм. Таким образом, все корпоративные нормы должны базироваться на принципах корпоративного права. Как и другие принципы права, принципы корпоративного права реализуются через их признание в практической деятельности, будь то законотворческая или правоприменительная деятельность на уровне объединений предпринимателей, фондовых бирж или отдельных корпораций.

Частью принципов корпоративного права являются принципы корпоративного поведения, которые стали формироваться различными странами, международными организациями и ассоциациями предпринимателей в 90-х годов прошлого столетия. В Принципах корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) записано, что эти Принципы являются минимальными стандартами защиты интересов акционеров и инвесторов. Однако следует отметить, что принципы корпоративного права являются не столько минимальными стандартами, сколько всеобъемлющими правилами регулирования корпоративных правоотношений, пронизывающими правовое регулирование от положений учредительных и внутренних документов корпораций до законодательных норм. Таким образом, все корпоративные нормы должны базироваться на принципах корпоративного права. Как и другие принципы права, принципы корпоративного права реализуются через их признание в практической деятельности, будь то законотворческая или правоприменительная деятельность на уровне объединений предпринимателей, фондовых бирж или отдельных корпораций.

Применительно к методам правового регулирования корпоративных правоотношений, соотношение императивных и диспозитивных норм права зависит от степени осмысления и реализации принципов корпоративного права. При этом императивные нормы закона являются минимальными требованиями к защите субъектов корпоративных правоотношений, а диспозитивные открывают дополнительные возможности для более широкой реализации принципов корпоративного права, например, в кодексах корпоративного управления и других внутренних документах самих корпораций.

Объективность принципов права применительно к корпоративным правоотношениям заключается в том, что корпоративные правоотношения имеют свои закономерности, которые должны учитываться при их регулировании. В зависимости от конкретных закономерностей, можно установить принципы корпоративных отношений.

Приоритет интересов корпорации над интересами акционеров (участников). Корпоративное право направлено на защиту интересов субъектов корпоративных отношений. Особенность метода регулирования корпоративного права заключается в том, что установление прав субъектов корпоративных правоотношений зависит от необходимости защиты корпоративных интересов. Предоставление законом прав и установление обязанностей должно быть основано, соответственно, на защите или ограничении конкретных корпоративных интересов. Защищаемые корпоративные интересы должны быть публично значимыми для превалирования над интересами других субъектов, подлежащих ограничению. Это обусловливает связь данного принципа с общеправовым принципом соразмерности.

Защита интересов субъектов корпоративных правоотношений устанавливается на основе определенных приоритетов. При этом приоритет имеют интересы корпорации в целом, а не интересы отдельных участников.

К интересам корпорации относятся развитие бизнеса, оптимизация результатов использования капитала в деятельности корпорации, создание условий для получения и оптимизации дохода с капитала в долгосрочной перспективе, обеспечение долгосрочной устойчивости бизнеса корпорации. Этим определяются и интересы участников. Например, увеличение капитализации корпорации, относимое в последнее время участниками фондового рынка к целям корпорации в связи с публичными размещениями эмиссионных ценных бумаг, является на самом деле результатом реализации интересов корпорации. Объявление роста капитализации целью корпорации призвано в данном случае скрыть другую цель: публичное размещение части принадлежащих мажоритариям акций по максимально высокой цене.

В то же время корпорация при осуществлении своей деятельности должна учитывать публичные интересы общества как социальной общности, к которым относятся защита жизни и здоровья граждан, защита окружающей среды и другие основные социально-экономические права граждан. Например, законодательство Великобритании обязывает компании раскрывать в описании результатов оперативной и финансовой деятельности информацию об отношениях с персоналом, с поставщиками и клиентами, с местными жителями, а также информировать участников компании о влиянии ее бизнеса на экологию.

В приведенных примерах проявляется концепция социальной ответственности бизнеса. При этом социальные программы корпорации должны быть обусловлены экономической миссией корпорации, а не компенсировать вред обществу, нанесенный в результате деятельности корпорации. Социально ответственная корпорация следит за тем, чтобы производимая ею продукция не наносила вред гражданам. Производители спиртных напитков, табачных изделий не могут быть отнесены к таким корпорациям. В связи с этим можно считать обоснованным решение комиссии Европейского сообщества о запрете производства табачных изделий на территории ЕС.

К защите интересов общества как социальной общности можно также отнести общие требования о соблюдении корпорацией требований законодательства.

Менеджеры корпорации должны обеспечивать максимальную реализацию участниками своих прав для защиты их интересов. В этих целях менеджмент обеспечивает:

• раскрытие информации о деятельности корпорации и о решениях менеджмента корпорации. Раскрываемая информация должна максимально достоверно отражать финансово-экономическое состояние корпорации для справедливой оценки состояния и эффективности использования капитала, вложенного участниками;
• обсуждение участниками корпорации вопросов повестки дня общего собрания, учет замечаний и предложений акционеров в отношении документов (как при подготовке к общему собранию, так и на самом собрании) и голосование на общем собрании;
• объяснение участникам экономических причин действий менеджмента, обоснование решений, принимаемых менеджментом, и доведение этой информации до участников корпорации;
• постоянный диалог между менеджментом и участниками корпорации, эффективное взаимодействие менеджмента с акционерами и акционеров между собой для согласования целей при управлении делами корпорации (менеджмент не должен препятствовать созданию коалиций акционеров, а наоборот, создавать условия для их возникновения путем организации интернет-конференций, форумов, на которых могут участвовать акционеры для обсуждения вопросов повестки дня общего собрания);
• применение примирительных процедур при возникновении конфликтов между мажоритарными и миноритарными участниками или между менеджментом и участниками корпорации.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 прямо указывается на некоторые случаи, когда создание препятствий в реализации акционерами своего права на управление может служить основанием для признания решения общего собрания недействительным [2]. К таким случаям отнесены несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения собрания, непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания, несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования.

Интересы акционеров заключаются в получении дохода с капитала. Должно сохраняться разумное распределение прибыли на противоположные по своему значению цели развитие бизнеса и выплату дивидендов. Распределение прибыли для реализации только одной цели в течение нескольких лет подряд может привести к ущемлению интересов акционеров или корпорации в целом.

Нельзя забывать, что полномочия по распределению прибыли, в соответствии с Законом об АО, распределены между советом директоров и общим собранием акционеров [3]. Причем, выплату дивидендов предлагает совет директоров, а расходы на развитие бизнеса акционеры, но только формально, потому что бюджет корпорации на следующий год формируется в конце года советом директоров, поэтому акционерам на общем собрании практически в середине текущего года приходится только подтвердить то, что за несколько месяцев до даты годового общего собрания акционеров было решено советом директоров.

Защита интересов участников корпорации по сохранению вложенного капитала, его росту и оптимальному использованию обусловливает необходимость распределения контроля и отчетности по вертикали между всеми органами управления корпорации, включая общее собрание акционеров. Это необходимо для осуществления общего контроля участников корпорации над использованием капитала. Исполнительные органы обязаны периодически (один раз в месяц или в квартал) отчитываться перед советом директоров за исполнение и соблюдение годового бюджета корпорации и решений общего собрания акционеров и совета директоров, а совет директоров отчитывается перед участниками путем предоставления годового отчета о результатах работы за год.

Эффективность контроля в данном случае обеспечивается не только путем привлечения независимого аудитора, но и других бизнес консультантов, которые могут оценить эффективность работы менеджмента, поскольку деятельность аудитора ограничена проверкой достоверности финансовой отчетности корпорации.

Отдельно следует обратить внимание на защиту интересов участников при определении вознаграждения менеджерам корпорации. Правила, регулирующие вознаграждение членов совета директоров, утверждаются участниками корпорации. Вознаграждение исполнительного менеджмента и независимых консультантов (включая аудиторов), с нашей точки зрения, также должно определяться советом директоров. Для этого компетенция совета директоров должна быть дополнена соответствующим полномочием.

Исходя из интересов участников, существенные изменения бизнеса корпорации должны получать одобрение участников корпорации. К таким изменениям можно отнести крупные сделки в отношении имущества стоимостью свыше 50% стоимости активов корпорации, а также реорганизацию общества, особенно если реорганизация касается распоряжения значительной частью активов или дохода корпорации.

Принцип пропорциональности вклада в уставный капитал объему прав участия в корпорации

Участники корпорации имеют равные права, включая право голоса на собрании акционеров, пропорционально их вкладам (долям) в капитал корпорации. Предоставление преимуществ отдельным участникам (дифференциация прав участников) в зависимости от размеров их вкладов (1%, 2%, 10%, 25%) связано с защитой корпорации от чрезмерного обременения обязательствами в случае предоставления любым участникам прав требовать созыва общего собрания, выдвигать кандидатов в состав органов управления обществом, требовать предоставления копий документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества.

Принцип демократии

Решения, принятые большинством голосов участников, обязательны для каждого из участников. Решения общего собрания участников (акционеров) являются обязательными для других органов управления (совета директоров, исполнительных органов), менеджеров и работников корпорации. Однако участники могут оспорить решение общего собрания, если оно противоречит их интересам.

Принцип равенства при распределении дохода с капитала

Менеджмент и мажоритарный участник (лицо, контролирующее распределение доходов) должны обеспечивать равное распределение полученных доходов с вложенного капитала для всех субъектов корпоративных правоотношений: мажоритарного и миноритарных участников, менеджеров и работников.

В отношении мажоритарного участника должны учитываться доходы и иная выгода или экономия, получаемые им в том числе от предпринимательских договоров с корпорацией, контрактов с менеджерами корпорации, номинированным мажоритарием.

В отношении корпорации в целом должны учитываться доходы, не полученные корпорацией в результате участия в холдинге, как если бы корпорация являлась независимым участником рынка.

Менеджеры получают премию в зависимости от своего личного вклада в доход корпорации, определяемого в сравнении с тем доходом, который корпорация могла бы получать при обычном ведении бизнеса без указанных личных усилий менеджеров.

Принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов корпорации

Члены совета директоров и менеджеры корпорации, избранные или назначенные по инициативе любого из участников (акционеров) корпорации, должны действовать исключительно в интересах корпорации в целом. Они должны действовать в интересах корпорации добросовестно и разумно. В Великобритании к подобному положению также добавлены требования о том, что менеджеры обязаны выполнять свои функции на высоком профессиональным уровне с должной степенью заботливости в пределах своей компетенции. Выполнение этих требований означает, что менеджеры, в частности, должны принимать решения на основе максимально полной информации, рационально учитывая все риски, связанные с принятием решения, с полной уверенностью, что решение наилучшим образом соответствует интересам корпорации. Причинение убытков корпорации со стороны менеджеров в результате нарушения указанных требований влечет привлечение их к ответственности.

Рассматриваемый принцип независимости означает независимость совета директоров от подконтрольного менеджмента, наличие членов совета директоров, независимых от контролирующего акционера.

Реализация принципа независимости членов совета директоров осуществляется в следующих направлениях:

• информация о кандидате на такую должность должна включать сведения о его профессиональном опыте, о факторах, влияющих на независимость;
• образование и профессиональный опыт должны соответствовать выполняемым функциям члена совета директоров применительно к направлениям работы совета директоров (аудит финансово-экономического состояния корпорации, определение вознаграждений менеджерам и консультантам корпорации, определение стратегии развития корпорации и пр.);
• лица, осуществляющие функции исполнительных органов, подотчетных совету директоров, не должны являться членами совета директоров.

Реализация принципа независимости связана с необходимостью раскрытия информации:

• о лицах, которые могут оказать влияние на решения корпорации в силу преобладающего участия в капитале, соглашения либо иных обстоятельств, и об аффилированных лицах таких лиц;
• о сделках с заинтересованностью и об аффилированных лицах тех, кто заинтересован в совершении корпорацией сделки;
• об аффилированных лицах менеджмента.

Социально-экономическая сущность отношений обусловливает особенности применения к ним метода и принципов гражданско-правового регулирования.

Можно сказать, что особенности выражения метода и принципов гражданского права применительно к корпоративным отношениям проявляются через создание его нормами правовых моделей корпоративных отношений. Кроме того, эти особенности могут быть усмотрены в степени выражения метода и принципов гражданско-правового регулирования.

Корпоративные отношения, как и большинство отношений, входящих в предмет гражданского права, возникают на основании актов согласования воль. Именно этими актами субъекты перераспределяют в пользу друг друга правовые возможности относительно имущественных объектов, тем самым наделяя друг друга определенными правами. Кроме того, правонаделение (дозволение) в корпоративных правоотношениях приобретает коррелятивность: права участников корреспондируют их обязанностям, обязанности же существуют для реализации прав.

Особенность корпоративных отношений заключается и в том, что механизм их реализации неизбежно сопряжен с упорядоченностью осуществления участниками экономических возможностей, что предполагает вырабатывание ими актов локального и индивидуального регулирования, в чем наиболее ярко проявляется действие правонаделения в корпоративных отношениях.

Уравнивание субъектов в корпоративных правоотношениях представляет собой важнейшую основу моделирования данных отношений и осуществляется через статусы участия, благодаря чему субъекты получают одинаковое название участники. Объемы участия, как и качественные характеристики статусов участия, могут быть различными. Но в корпоративных правоотношениях при помощи приемов и способов гражданскоправового регулирования происходит такое распределение прав и обязанностей, сообразно которому участник, чьи права как-то ограничены, одновременно получает за такое ограничение какое-либо встречное предоставление в виде соответствующего права. Иначе говоря, в корпоративных правоотношениях равенство преобразуется в баланс прав и обязанностей участников. Статус участника корпоративных правоотношений определяется совокупностью его прав и обязанностей.

С этой чертой метода гражданско-правового регулирования взаимосвязан один из главных принципов гражданского права принцип равенства. Во-первых, субъекты, вступая в корпоративные правоотношения, тем самым реализуют свое статусное равенство как субъекты гражданского права. Во-вторых, в корпоративных правоотношениях происходит конкретизация статусов субъектов от уровня общегражданской правосубъектности до уровня статуса участников данных правоотношений.

Гражданско-правовое регулирование строится на постулате о неравенстве участников корпоративных отношений, так как он составляет суть этой организационной формы корпоративных отношений. Однако зависимость, подчинение одного участника другому здесь основывается на акте согласования воль субъектов, образующих корпоративные правоотношения такой организационной формы. Благодаря этому неравенство субъектов-участников становится необходимым элементом в механизме реализации корпоративных отношений, не опровергающим возможности применения к ним общей черты гражданско-правового регулирования равенства, а также действия общего принципа гражданского права принципа равенства. Более того, можно говорить о специфике гражданско-правового регулирования корпоративных отношений между неравными участниками, заключающейся в конкретизации метода и принципов гражданского права применительно к регулированию этих отношений.

Содержание статуса участия субъекта в корпоративных правоотношениях обусловливается (что уже подчеркивалось) содержанием права собственности, поэтому в качестве "базового" в этом статусе должно быть обозначено правомочие присвоения. Статус участия в корпоративных правоотношениях включает и правомочия владения, пользования, распоряжения правомочия не "базового" уровня. Терминологические же отличия в названиях этих правомочий предопределяются особенностями конкретной организационно-правовой формы корпоративных отношений (в частности, данные отличия могут быть необходимы для отражения специфики управления и ведения дел).

Так, участник общей долевой собственности имеет правомочия присвоения, владения, пользования, распоряжения. А, например, участник хозяйственного общества правомочия присвоения, участия в управлении, право на ликвидационный остаток, поскольку непосредственное осуществление участником хозяйственного общества правомочий владения, пользования и распоряжения "парализуется" правом собственности юридического лица. Юридическое лицо особый участник корпоративных правоотношений. Однако и содержание его статуса аналогичным образом обусловливается распределением экономических возможностей и может быть охарактеризовано как совокупность правомочий присвоения, владения, пользования, распоряжения.

Свобода выбора субъектами организационно-правовой формы корпоративных отношений сопряжена с проявлением такой черты метода гражданско-правового регулирования, как инициатива. Субъекты индивидуальные собственники своей волей инициируют участие в корпоративных правоотношениях, соглашаясь с ограничениями, свойственными их конкретной организационной форме. Принудительное участие в корпоративных правоотношениях, как противоречащее общему принципу их возникновения принципу согласования воль, недопустимо.

Данная черта метода гражданско-правового регулирования взаимосвязана с принципами неприкосновенности собственности, свободы договора, беспрепятственного осуществления гражданских прав.

Индивидуальный собственник ограничивает неприкосновенность своей собственности путем договора о создании корпоративных правоотношений, тем самым создавая для себя «препятствия» в осуществлении экономических возможностей относительно определенного.

ЛИТЕРАТУРА

1. Принципы корпоративного управления организации экономического сотрудничества и развития, приняты в Париже 14 декабря 1960 года // ukimet.kz
2. О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах»: Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 // Консультант плюс
3. Об акционерных обществах: Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года // ukimet.kz